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文章來源:阿裏巴巴發布時間:2006-3-29點擊量:345次。
汪鴻雁律師，特許律師。我曾多次參加國務院特許經營條例的咨詢和CCFA法律研討會。本人精通特許經營管理模式及法律應用，參與了多項特許經營品牌咨詢項目體系建設。擔任多家國外品牌和省內品牌的特許經營法律顧問。為20個日本、香港、臺灣和新加坡品牌提供特許法律服務。
如何建立和完善特許經營體系？
哪些行業做特許經營比較多？
特許經營不需要在國家某個部門備案？
有什麽保護加盟商利益的嗎？
很多冠軍都會制定霸王條款？
加入陷阱
(14:06:21)主持人說:我們今天討論的話題是“如何用法律手段保護特許經營”。向我們所有人問好？
(14:06:26)汪鴻雁表示:大家好，很榮幸來到阿裏巴巴和大家壹起探討“如何通過法律手段保護”。
(14:06:31)主持人說:我怎麽有特許經營權？
(14:06:39)汪鴻雁表示:如果要進行特許經營，我們會提供法律意見。根據2004年開始實施的《商業特許經營管理辦法》，壹個* * *有七個條件。最重要的條件是壹個門檻，2+1，兩個直營店，1。如果這個做不到，作為加盟商，妳可以認為自己不具備發展吸收加盟的資格。剛才我講了法律前提。從管理的角度來說，我要有自己獨特的模式，別人可以復制。如果壹個都沒有，從管理的角度來說我沒有商業資源，也沒有加盟商願意用他的資金去買妳的加盟。
(14:06:57)主持人說:這個模式包括哪些模式？
(14:08:30)汪鴻雁說:模式的概念相對模糊。特許經營的特點是特許人以合同的形式授權其被特許人使用商標、商號、品牌和經營模式，以商業存在的形式經營其原有的成功門店，形成規定的模式。這叫特許經營，特許經營。壹個特別，壹個特別。
(14:08:55)汪鴻雁說:在壹般人的理解中，特許經營和連鎖是同壹個概念。我們區分連鎖和特許經營的概念。有三種類型的鏈條。第壹種是直營連鎖，也就是我所有的投入，我的人力，財力。我開壹個我完全控股的店，壹個叫直營連鎖，壹個叫加盟，就是我們今天說的。
(14:09:08)汪鴻雁說:另壹種連鎖是誌願連鎖，可以分為直營連鎖、加盟連鎖、誌願連鎖三類。我們講的更多的是前兩種直營連鎖和加盟連鎖，也就是加盟連鎖，這有助於我們以後了解加盟商的權利和義務。
(14:09:25)主持人說:我們知道，根據中國連鎖經營協會的調查，中國連鎖經營協會有1900多家，加盟企業數量居世界第壹。如何在如此龐大的規模上建立和完善特許經營體系？
(14:09:31)汪鴻雁說:雖然數量比較多，我們說從數量上來說是世界第壹，但是從質量上來說，我覺得真的不能算作世界知名的加盟品牌。比如肯德基、麥當勞都是國外的。他們在全球特許經營行業排名第壹第二，我們中國排名世界第壹。但是質量沒有達到世界頂級品牌。同時，我認為妳告訴我的不僅僅是65，438+0，900個數字。我覺得其實很多企業都沒有算進去。這個數字是官方數字。作為壹個民間數字，很多數字沒有被納入統計研究，所以如果是真的，很可能突破2000個系統。這個數字應該說遠遠大於其他國家。
(14:11:05)主持人說:數量巨大，質量卻沒有名牌？
(14:11:11)汪鴻雁說:從全球戰略來看，不存在肯德基、麥當勞這樣的級別。
(14:11:17)主持人說:我們加盟商加盟洋品牌風險小嗎？
汪鴻雁說:不壹定是這樣的。我覺得任何壹個外國品牌，到了中國，都要有壹個水土不服的過程。他不了解中國的法律環境和投資環境。作為中國的投資者，他在選擇投資品牌時要考慮綜合因素。從目前的情況來看，肯德基對其加盟商相對負責。他通過了。從國內來看，也有很多優秀的品牌。從長遠來看，優秀的品牌是在我們國家產生的。現在國內很多經營者對特許經營非常感興趣。應該說他們也是看好這種商業模式的。只要采取正規規範的模式，就能培育本土優秀品牌。
(14:13:16)主持人說:妳剛才說肯德基，麥當勞，肯德基在中國可以加盟？只要是以熟練轉移的形式？
(14:13:23)汪鴻雁表示:據我所知，肯德基通過門店經營後有壹定的商圈，有自己成熟的店源。整店轉讓給其加盟商。這是壹種加盟模式，但它的模式和壹般的不壹樣。有的加盟商壹開始讓妳獨立經營，不像肯德基。它培養了壹個商圈和價值讓妳轉移，這是基於對中國市場的了解。我不太了解麥當勞。肯德基就是這樣。麥當勞比肯德基更早開始特許經營。
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(14:13:34)主持人說:快餐裏也有必勝客。必勝客的模式是什麽？
(14:13:39)汪鴻雁表示:必勝客也在吸收加盟商，應該說必勝客也屬於百勝集團我知道中國有六個以上的品牌，必勝客是其中之壹。好吃！對市場有很強的了解，有市場開拓能力，有新產品研發能力，有從國外引進優秀品牌開拓國內新市場的能力。
(14:15:19)主持人說:國內加盟商可以考慮國外品牌嗎？
(14:15:26)汪鴻雁說:這些外國品牌在選擇加盟商和合作夥伴方面非常嚴格。他們沒錢做加盟商。他們非常重視品牌，對加盟商的選擇非常嚴格。
(14:15:32)主持人說:對加盟商有什麽苛刻的要求？
(14: 65438+結婚意味著雙方的合作要愉快，同時* *與理念壹致，壹些經營方式、經營模式、業務流程必須嚴格遵守總部的操作規則。如果是違法的，或者在考察中覺得不符合它的條件，可以多選擇加盟商，肯德基，麥當勞，這樣才能保證品牌形象不打折扣。
(14:16:45)汪鴻雁說:浙江很多加盟品牌都不錯，如果好好培育和扶持，在中國也會做得很好。
(14:16:51)主持人說:還有哪些行業做的比較多的特許經營？
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(14:17:56)主持人說:包括汽車美容、教育、育嬰、咖啡、服裝、家居等等，我們在城市裏都能看到這些加盟？
(14:18:07)汪鴻雁說:是的，特許經營需要門店，而門店是直接面向消費者的。作為壹個擁有眾多門店的加盟品牌，如果能與消費者緊密建立忠誠度，將很容易成功。
(14:18:14)主持人說:蒙古佬:目前國內最好的加盟店有哪些？蘇寧、好又多、小肥羊、國美是加盟店嗎？
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(14:19:44)主持人說:他們喜歡自己看，不會加入別人。
(14:19:53)汪鴻雁說:小肥羊現在在全國有很多加盟商，但是說到壹個情況，小肥羊有很多系列，內蒙古小肥羊，山西小肥羊，新疆小肥羊，小肥羊都有很多體系。因為內蒙古小肥羊做得很好，獲得了馳名商標，在全國有壹定程度。但從目前的情況來看，其他地區的小肥羊認為這樣的商標由內蒙古的小肥羊獨家擁有是不公平的，希望通過其他途徑撤銷該馳名商標。目前其知識產權狀況仍處於不穩定狀態。
(14:20:02)主持人說:比如小肥羊的知識產權不穩定。加入小肥羊前景如何？
(14:22:38)汪鴻雁說:我的個人觀點僅供參考。三年前，小肥羊在中國非常流行，任何產品都有生命周期。可能三四年後，這個產品如果不改進，不做到位，能不能獲得這麽大的市場份額還很難說。這就要看小肥羊的管理了，看它的口味能不能提高和完善。目前全國這麽多加盟商。我們不知道小肥羊是如何管理這個系統的，它是否完善。如果對加盟商的支持跟不上，我覺得加盟商太多了，跟不上加盟商的權益。那麽我建議在充分了解其提供的後續服務後再加入小肥羊，品牌還是認可的。
(14:22:43)主持人說:我們加盟商的選擇取決於他的後續配套服務。
(14:22:47)主持人說:雨過天晴:壹個加盟商在選擇加盟品牌時應該考慮什麽？
(14:22:54)汪鴻雁說:這個問題是我接受媒體采訪時問的。我覺得要註意以下幾個問題:第壹，這個品牌是否已經有知名度和市場認可度？第二，這個品牌是不是已經有自己的兩家直營店了？達到2+1的門檻了嗎？如果妳有自己管理店鋪的經驗，
(14:22:58)汪鴻雁說:要考慮的第三個問題是這個品牌是否已經有了商標。當然這個商標最好是註冊商標。如果是正在申請的商標，問題不是很大。目前商標管理辦法對註冊商標沒有嚴格要求，最好是有註冊商標。同時，第四個問題是這個品牌是否有自己獨有的專利，不能僅限於外觀設計專利。外觀設計專利相對簡單。他需要關註的第五個問題是，這個品牌是否幫助加盟商提供持續的支持和培訓，幫助加盟商改善管理，支持經營。
(14:23:06)汪鴻雁表示:第六點是關於公司的穩定性。如果這家公司沒有壹個長期的戰略規劃，只是想開更多的店，吸引更多的加盟商，那麽在公司的文化中就不是長期的經營戰略。目前我認為這樣的公司不應該考慮加盟。現在法律法規不健全，2004年特許經營行業出現欺詐事件。
(14:25:00)主持人說:這六點需要他們綜合考慮。
汪鴻雁說:這是最基本的。
(14:25:09)主持人說:妳剛才講了外觀專利的知識產權。還有什麽？
(14:25:14)汪鴻雁說:例如，知識產權是第壹商標問題。商標對於特許經營企業來說是最基本的。沒有商標，如何讓加盟商推廣品牌，對外宣傳，這是最基本的問題。第二個知識產權問題是專利，所以有的品牌有專利，有的品牌不壹定有專利，但是它壹定有自己獨特的技術或者。第三個方面是版權。加盟總部還沒有把自己特有的壹些東西總結成壹套書面的文件，所以加盟是不充分的。雨過天晴:國家現在對加盟商有考核條件嗎，獲獎者有什麽證書嗎？
(14:26:07)汪鴻雁說:雖然根據《商業特許經營管理辦法》有壹些基本的要求，但是實際上我們在研究《特許經營管理辦法》的時候可以看到，這個管理辦法實際上是壹個部門規章，也就是說，它是壹個效率低於國家法律法規的部門規章，部門規章在法律上是有參考價值的。那麽可以作為行政部門執法的依據，但是作為司法領域的參考，國家對特許經營的總部有壹個要求，就是信息披露，就是特許經營總部在發展加盟商之前，對潛在加盟商有壹個基本的說明，有壹個信息，比如特許經營總部有多少家門店，門店的經營情況，商標狀況。
(14:27:18)汪鴻雁表示:最近是否涉及壹些訴訟，加盟商應該在合理的範圍內回答妳的問題。從這個角度來說，加盟商在雙方接觸的過程中有基本的知情權，這是更重要的壹個方面。在廣告的過程中，不允許加盟總部有不真實的信息，比如給妳很高的承諾，比如兩個月或者壹個月收回成本。這類廣告今後將被禁止。
(14:30:33)汪鴻雁表示:第三加盟總部根據規定要求有備案要求。其實目前我認為各地的執行還是事後備案。目前前置審批還是兩會的事情。前置審批只允許政府招募加盟商。目前還沒有做到這壹點，市場經濟比較自由。市場經濟強調市場自由，市場活躍，所以要求政府對所有加盟總部實行前置審批，我覺得不是很合理。政府在整個過程中有壹定程度的監管，避免不誠信行為。
(14:30:39)主持人說:剛才妳講了那些冠軍，比如廣告說壹個月收回成本。這樣的廣告很多。違法嗎？
(14:30:47)汪鴻雁表示:此類類似廣告與《商業特許經營管理辦法》相抵觸。如果這裏有這種承諾廣告，給加盟商造成損失和誤導的，按照規定是要賠償的。
(14:30:59)主持人說:雨蒼蠅:運營商需要自己獨有的專利。這話怎麽說？
(14:31:05)汪鴻雁說:專利不壹定每個加盟總部都有，但作為加盟總部，應該有自己的成就。比如說如果是專利，比如說肯德基的烤箱是專利，像全聚德的烤鴨，這個設備是專利。這類產品在市場上壹般是買不到的，很吸引人。
(14:31:09)主持人說:裝備、菜譜之類的東西？
(14:31:17)汪鴻雁說:是的，有些東西在國外可以買到，不壹定指專利。
(14:31:24)主持人說:雨過天晴:這是不是意味著特許經營不需要在國家某個部門備案？
(14:31:31)汪鴻雁說:《商業特許經營管理辦法》有這樣的要求。事實上，從半年的執行情況來看，很少有店主願意備案，也就是說，提到的效率水平問題，在國務院頒布《特許經營條例》之前，壹直是強制性的。目前要求備案，但很少做。
(14:31:55)主持人說:我:加盟連鎖店要註意什麽資質？
汪鴻雁說:也許妳的表達是錯誤的。加盟商作為總部，可以審核幾個方面，比如加盟商有沒有找到合適的門店。還有，加盟商是否為加盟妳的企業建立了壹定的實體，比如個體工商戶、公司等個人獨資企業？第三是資本能力是否具備早期投資的資本地位。第四，每個企業都有自己的考量。這樣的加盟商不符合備選調整。比如育嬰方面，加盟商要有育嬰的愛心和知識。
(14:35:22)主持人說:這就是加盟商的素質嗎？
(14:35:29)汪鴻雁說:是的，加盟商認同產品理念。
(14:35:33)主持人說:這是企業文化認同嗎？
(14:35:38)汪鴻雁說:不同的企業有不同的想法，前三個是通用的，每個品牌和企業在其他方面都有自己的想法。
(14:35:43)主持人說:接下來問法律分析的問題。
(14:35:48)主持人說:YEHPO:什麽是特許經營，哪個法律保護？
(14:35:54)汪鴻雁說:我剛才已經解釋了有壹個特許經營的概念，就是特許經營總部將自己的商標、商號、專利、商業模式等特有的知識產權和成功經驗以合同的方式授權給加盟商，加盟商必須按照合同的要求向加盟商支付相關費用。我們目前稱之為“特許經營”。1997，貿易部《商業特許經營管理辦法》試行，但未正式實施。2001，國家有商業特許經營的立法規劃。目前，該條例尚未頒布。2004年底，頒布了《商業特許經營管理辦法》。
(14:36:18)汪鴻雁表示:壹個管理辦法已經正式頒布，這是商業特許經營行業的唯壹依據。這是規定，不是法律，不是規定，效力有限。此外，還有公司法、合同法、商標法、著作權法、專利法。其實這是壹個綜合的系統，不是壹個簡單的商業特許經營管理方法可以解決的。這是壹個全面的法律體系。
(14:36:24)主持人說:妳參與制定這個規定了嗎？
(14:36:30)汪鴻雁說:我們參與了討論。如果妳認為某些法律法規不完善，存在漏洞或問題，那麽妳可以向有關部門提出法律意見。
(14:36:50)主持人說:能談談加盟商需要註意的壹些事情嗎？如果加盟有必要簽三年的合同嗎？需要註意什麽？
(14:36:55)汪鴻雁表示:按照管理辦法，它有四個突破，是對原試行辦法的改進。首先，我們剛才說的信息披露和廣告，在信息披露和廣告方面，對特許人有詳細的要求。同時，如果做不到，在信息披露和廣告宣傳上存在欺詐行為，對加盟商也會有壹定的補償。第二個問題是關於外資準入。《外商投資準入商業特許經營管理辦法》中的申請、審批、註冊等程序，其實在以後商務部的對外新聞發布會上已經講得很清楚了。因為中國加入世貿組織，需要遵守世貿組織國民待遇原則，外資審批是程序性審批。
(14:39:11)汪鴻雁說:沒有實質性的審批，國內外壹視同仁。其他方面，這個管理辦法講的是法律責任。法律責任是指很多方面，比如行政責任、信息泄露賠償責任、供應商質量保證責任等。這些都是加盟商可以保證的。我們希望有法律依據。
(14:39:21)主持人說:壹個是幾個突破，壹個是信息披露廣告虛假補償，還有就是外資準入。
(14:39:27)汪鴻雁表示:外資準入是有協議的，此後商務部的聲明中也有表述。這是壹項程序性要求，與國內要求基本相同。外資的審批只是程序上的審批，國民待遇的承諾應該兌現。
(14:39:34)主持人說:有沒有保護加盟商利益的事情？
(14:39:48)汪鴻雁說:因為這些推進是有利於加盟商的，因為原協議很多方面不是很具體，這個管理辦法基本上能體現出特許經營條例有哪些方面是規範的，可以看出壹些苗頭。這個管理辦法是對聯盟盟主多方面的要求，也就是前置門檻的設立，以及特許經營發展全過程的信息披露義務和廣告要求。如果不滿足，
(14:42:55)主持人說:更多的是對加盟商的約束和對加盟商的保護？
(14:43:01)汪鴻雁說:是的，我們談到了受許人的義務，這是他對於受許人的權利。
(14:43:06)主持人說:雨過天晴:特許經營合同中甲乙雙方應該在哪裏有關系嗎？
(14:43:11)汪鴻雁表示:甲方和乙方是順利問題，與此無關。其實都壹樣。人們覺得甲方好，其實都壹樣。如果法律明文規定合同，主體地位是平等的，我排第壹也沒有優勢。
(14:43:16)主持人說:如何建立和完善加盟體系？
(14:43:23)汪鴻雁說:如何建立和完善這個問題是被特許人的問題。如果加盟商沒有壹個完善的體系，對整個體系來說都是危險的，很可能會毀掉品牌。如何建立和完善？這個問題比較大，比較復雜。我覺得可以從幾個方面考慮。第壹，妳要有自己品牌的戰略規劃，是吸引加盟商的規劃。其次，我覺得在吸引加盟商之前，有壹個基礎的制度建設是非常重要的。制度建設包括妳所在部門的架構。例如，我們需要戰略部、品牌部和行政部的R&D部。可以在有完整框架體系的基礎上吸收加盟商。
(14:43:30)汪鴻雁說:這樣我們就可以各司其職，對加盟商的服務也可以落實到某個部門。只有擁有完善的後續支持體系，才能保證品牌的可持續發展。第三個方面我覺得很重要，就是知識產權的前期保護。特許經營是壹個不斷被復制和擴展的體系。其實妳在擴張的同時扶持加盟商，還有壹個風險。今天妳可能支持他，明天他可能成為妳的競爭對手。妳要保證知識產權制度沒有太大問題。妳有自己獨特的技術，獨特的知識產權。我們討論過這是控制的問題。妳可以復制許多商店，同時，妳
(14:44:56)主持人說:知識產權的前期保護對於加盟總部來說非常重要。
(14:45:02)汪鴻雁說:第四個問題是合同。眾所周知，特許人與被特許人之間的關系，也就是契約式的合作關系，必須有壹份雙方之間的完善的特許經營合同文本，不能簡單地用壹兩頁紙來確定關系。這個關系很復雜，有知識產權，有物流，有日常管理維護，等等。那麽特許經營合同制度就很復雜了。主合同是特許經營合同，還有很多從屬合同，如經銷合同、物流合同、商業秘密保護合同、商業限制合同，甚至商標使用合同。這六七個契約其實是最基本的契約制度，只有契約制度才是完整的。
(14:47:38)汪鴻雁表示:只有對合約制的內容完全認同，才能保證品牌的穩定發展，而合約也是非常重要的壹個方面。
(14:47:44)主持人說:如何簽訂壹份完整的特許經營合同？
(14:47:55)汪鴻雁說:從業主的角度，應該說合同可以分為兩個方面。壹方面是壹般條款。壹般條款指的無非是我國合同法中規定的，如簽訂合同的當事人或者簽訂合同的地點、履行方式、期限、違約責任、解決辦法等。這裏有獨特的方面，比如我們說的敏感詞，比如加盟費，押金。這些概念在特許經營中是獨壹無二的，如何簽訂壹份完美的特許經營合同，可能不是今天就能說完的，可以壹壹列舉。
(14:49:40)汪鴻雁說:比如加盟商認為加盟費是壹次性合同，是門檻費，必須壹次性支付。我給妳提供商機，加盟費任何情況下都不能退。我們可以理解為，加盟費相當於從妳這裏買了壹個特許經營權，作為壹次性購買。站在加盟商的角度，我會支付加盟費。比如商標，培訓，物流配送，這裏雙方有爭議。發生糾紛時，如果是業主，對加盟費的構成和加盟費的處理方式有明確的約定。比如我們同意加盟費是壹次性門檻費，任何情況下都不退。這是壹種情況。
(14:49:47)汪鴻雁表示:也有加盟商將加盟費規定為包括商標使用費、培訓費、管理支持費。從這個角度來說，它和我們前面說的壹次性進入概念是不壹樣的。特許經營合同對於壹些概念非常重要，比如特許經營費的概念。目前還沒有明確的法律法規對這些概念有非常權威的解釋，所以建議雙方對可能有爭議的概念做壹個約定，對壹些敏感的費用約定壹些處理方式，比如在什麽情況下，如何返還，如何處理。
(14:49:53)主持人說:我來請妳解釋壹下加盟費和押金這兩個概念。
(14:50:00)汪鴻雁表示:加盟費從業主的角度理解為壹次性進場費。我加入這個系統是為了向妳購買特許經營權。這是加盟費，我成為妳的會員。押金的概念是，我成為妳的會員後，必須保證我的承諾，妳的品牌，不賣給別人的商品。那是押金。如果我違反了協議，那就是。
(14:50:29)主持人說:可以說是房貸嗎？
(14:50:35)汪鴻雁說:存款是資金的保障，抵押有不同的性質。它可以在合同期限內返還給妳，例如，有利息或沒有利息。
(14:50:57)主持人說:這個有保障嗎？
(14:51:04)汪鴻雁說:從加盟商的角度來說，要保證品牌形象不打折扣，就要保證加盟商運營妳的系統。從加盟商的角度來說，也是應該付費的。應該是可以退的。它暫時放在那裏作為擔保。如果妳遵守這個制度，錢是可以退的。
(14:51:31)主持人說:這些話應該寫在合同裏嗎？
汪鴻雁說: