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電子商務環境下的商業秘密保護及立法策略
韋景竹
(武漢大學信息管理學院武漢，430072)
[摘要] 本文論述了電子商務環境下商業秘密保護出現的新特點，提出了我國政府在這壹新環境下出臺《商業秘密法》可采取的策略。
[關鍵詞] 電子商務 商業秘密 保護 立法 策略
[中圖分類號]G713．36 [文獻標識碼]A [文章編號]1003—2797(2003)02—0058—03
在電子商務環境下，商業秘密保護出現了壹些新的特點，我國政府要根據新特點，制定《商業秘密法》，以維護我國企業的商業秘密安全和國家經濟安全。
1 電子商務環境下商業秘密保護的新特點
1．1 商業秘密保護的難度增大
電子商務環境是壹種技術環境，它以數據庫技
術和網絡技術為依托，使得包括商業秘密在內的企
業信息電子化、網絡化成為現實；同時，商業秘密的
電子化、網絡化，使得網絡成為泄露商業秘密的重要
渠道，從而增大了商業秘密保護的難度。
(1)網絡信息安全問題對商業秘密構成威脅。
電子商務是在互聯網上運作的，而互聯網的開放性
和***享性，決定了它的易受攻擊性。網絡信息安全
主要來自電腦黑客、網絡軟件、計算機病毒等的威
脅。如在電子商務軟件方面，前段時間鬧得沸沸揚
揚的Intel公司的奔騰Ⅲ的“序列號”功能，其初衷是
為了在電子商務交易中對交易者身份提供唯壹的識
別，使電子商務更加可靠，但實際上卻可能導致用戶
信息在用戶毫不知情的情況下被竊取；微軟也已承
認其在Windows中存在兩個外部接人密匙[1]，類似
的密匙對電子商務中的商務秘密構成了潛在的威
脅。我國計算機行業由於主體水平條件所限，目前
許多電腦核心部件還要依賴國外，這不利於電子商
務中的商業秘密保護。
(2)企業信息***享影響商業秘密的安全。電子
商務環境要求企業間及企業內部實現信息***享，以
提高企業的競爭力。以網絡技術和數據庫技術為基
礎的電子商務技術，使得企業信息的內外部***享成
為可能。企業信息***享包括企業信息外部***享和內
部***享兩個方面，其中外部***享是指企業與商業夥
伴以及其他相關部門進行信息交流和***享，內部***
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享是指基於企業內部網的內部員工信息***享。企業
信息***享帶來了企業創新力和競爭力的提高，但同
時也造成了包括商業秘密在內的企業信息的多點接
觸，從而使得企業商業秘密處於壹種不安全狀態
1．2 商業秘密侵權處理的難度增大
(1)傳統管轄權的確定更加困難。對於商業秘
密侵權行為的管轄權，根據我國《民事訴訟法》第 29
條和《最高人民法院關於適用<中華人民***和國民事
訴訟法>若幹問題的意見》第 28條的規定，適用“侵
權行為地”原則。而在網絡空間，由於侵權行為與特
定現實的物理場所之間的聯系具有瞬間性、偶然性，
使得侵權行為地難以確定。例如，在原告瑞得公司
訴東方信息公司網頁侵權壹案中，原告向自己的
ISP所在地北京海澱區人民法院提起訴訟；而被告
則以其住所地在四川宜賓市，北京海澱區不是被控
侵權行為的實施地和結果發生地為由，對北京海澱
區的管轄權提出異議，拒不執行此案的判決。由此
可看出，“侵權行為地”原則在網絡空間中的適用出
現了困難。
(2)商業秘密的認定更加困難。商業秘密應符
合新穎性、實用性和保密性的要求。在電子商務環
境下，對這三要件的認定出現了壹些問題。首先，在
新穎性的認定上。①網絡公開是否構成新穎性的喪
失?商業秘密的公開方式有書面公開、口頭公開和
其他方式的公開，其中每壹種方式都會使商業秘密
喪失新穎性。網絡公開雖不同於書面公開、口頭公
開，但鑒於其具有其他公開形式的後果，筆者認為，
網絡公開同樣會導致新穎性的喪失。例如，如果企
業將其商業秘密發布在網站上，就可以認為企業的
這壹重要信息已經公開，不再具有新穎性，也不構成
商業秘密，因此不能阻止他人的使用。②國外公開 2003年第 2期
圖書情報知識
2003年 4月
是否導致新穎性的喪失?我們知道，互聯網是不分
國界的，網絡公開沒有國內國外的區別。其次，在保
密性的認定上。法律要求權利人對其商業秘密必須
采取合理的保密措施。在電子商務環境下，企業商
業秘密以電子數據形式存儲與傳輸，企業對自己的
商業秘密壹般采取訪問限制、防火墻以及傳輸過程
中的信息加密等措施加以保護。筆者認為，只要企
業實施了加密等適當的技術保密措施，就可以認定
為其保護的信息具有保密性；而保密措施是否適當，
則要根據當時的技術進行判斷。
(3)侵權舉證更加困難。根據我國《民事訴訟
法》的有關規定，商業秘密侵權訴訟壹般適用“誰主
張，誰舉證”的原則。商業秘密擁有人或支配人向人
民法院提起商業秘密侵權訴訟時，負有舉證責任，應
提出證據證明：①自己擁有商業秘密；②侵害行為與
損害結果之間有因果關系。在電子商務環境下，商
業秘密侵權具有高技術性，行為人大多是具有相當
高的計算機技能的人員，電子證據的科技含量很高，
權利人很難舉證證明自己的主張。
2 電子商務的發展使商業秘密立法更顯迫切
(1)電子商務環境下，商業秘密保護出現的新問
題，使現有法律顯得不足。從現行有關商業秘密立
法的情況看，存在下列不足：①在調整範圍上，有關
法律法規有很大的局限性。如《反不正當競爭法》的
適用範圍僅限於“經營者與經營者”之間，對職工侵
犯本單位商業秘密的行為，缺乏明確規定；②在程序
法方面，沒有程序性的規定，可操作性不強。如對商
業秘密糾紛能否通過仲裁解決，商業秘密訴訟的級
別管轄等問題，均沒有明確的規定。③過於分散，規
定不具體。如對行政、司法禁令規定得就不具體，包
括禁令的條件、種類、作出禁令的時間都沒有具體規
定。④保護力度不夠。雖然有了刑事責任規範，但
缺乏民事責任規範 ，不足以保護商業秘密權利人的
利益。近年來，隨著電子商務的發展，使得商業秘密
侵權深入到了網絡環境，網絡商業秘密侵權案件時
有發生，著名的蘋果計算機公司狀告他人在互聯網
上發布了公司尚未正式推出的雙處理器系統和新型
的Apple Pro鼠標，侵害了公司的商業機密就是壹
例[2]。由於網絡環境下的商業秘密侵權手段和保護
方式都出現了新的特點，使得現有法律的適用性顯
得不足，迫切需要進行商業秘密立法。
(2)為順應商業秘密保護國際化的趨勢，我國有
立法的必要。商業秘密保護規範作為貿易規則的組
成部分，同樣有著國際化的趨勢。《與貿易有關的知
識產權協議》(TRIPS)第 39條將商業秘密(表述為
“未披露信息”(undisclosed information))列為單獨
條款，該條“實際上完成了商業秘密保護法的國際化
任務，使商業秘密保護成為國際經濟法的壹部
分。”[3 同時地區性的商業秘密保護法也已制定壹
些，目前已有北美自由貿易協定、安第斯條約，歐盟
也有制定商業秘密法令的計劃。在這壹背景下，考
慮到我國已經加入 WTO及電子商務的勃興，我國
企業將更多地參與到國際貿易中，這就要求我國企
業清楚地了解國外保護商業秘密的規則，同時也要
求國內立法，為我國企業的商業秘密提供充分保護。
(3)電子商務的發展為商業秘密立法提供了契
機。電子商務的核心是“數據信息”。在構成電子商
務的三種“流”(信息流、資金流和物流)中，“信息流”
是最基本的4]，而 “信息流”中的相當大壹部分是
“數據信息”，它屬於企業的商業秘密。電子商務作
為壹種新興的商務模式，對其運作中所涉及的商業
秘密問題作出規範，壹方面可使我國的商業秘密立
法從壹開始就體現出鮮明的時代特征，同時也能保
證立法的彈性。另壹方面，對於電子商務中的商業
秘密問題，各國立法均不成熟，我國借助這壹契機進
行商業秘密立法，起點較高，這對於我國企業與國外
企業展開公平競爭是十分有利的。
3 電子商務環境下商業秘密立法的策略
為盡快出臺商業秘密法，可采取以下策略。
3．1 向國際通行做法靠近，註意與國際相協調
(1)降低立法成本，體現與國際立法相協調。目
前世界上許多國家在商業秘密保護方面已經立法，
如美國有《統壹商業秘密法》，加拿大有《統壹商業秘
密法草案》等等。這些立法不但有法律規定，而且有
大量的案例、成熟的理論體系和豐富的經驗，我們可
以借鑒。這樣既可以降低立法成本，也體現了與國
際立法相協調。
(2)適應國際立法協調的趨勢i電子商務技術
的超越國界性，使全球經濟壹體化的步伐加快，知識
產權保護在國際上更趨向統壹。商業秘密主要是企
業的經營信息和技術信息，這使得其與商務貿易有
著天然的、更為緊密的聯系。所以，在國際立法協調
的大趨勢下，商業秘密立法應順應國際化趨勢，充分
考慮國際協調。
3．2 註意與相關法律的協調
(1)與《民法通則》相協調。《民法通則》對制定
商業秘密法具有重要的指導意義。《民法通則》中規
定的基本原則，如誠實信用、公平交易等，應是制定
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維普資訊 ／99／99O8／O816f．asp
2 2000／08／03
3 張玉瑞．商業秘密法學．北京：中國法制出版社，1999．13頁
4 王偉軍．電子商務中的知識產權問題與對策研究．[學位
論文]．武漢大學信息管理學院，2001．
5 商業秘密法制現狀分析及案例．北京：中國法制出版社．
1995．53頁