契約型私募股權投資基金早已不是什麽新鮮事物，而現在之所以再和大家仔細來談談是和股權眾籌的興起分不開的。合夥型私募基金在國外已經發展得很成熟，國內則由於法律方面的原因還存在壹些問題，契約型就在某些方面突出了其優勢，包括：靈活的退出機制、投資者人數上限等。本文將為您帶來關於契約型私募的十大要點問題的詳細解答，看看股權眾籌是否能在此制度下走得更遠。
契約型基金也稱為信托型基金，是由基金經理人（即基金管理公司）與代表受益人權益的信托人（托管人）之間訂立信托契約而發行受益單位，由經理人依照信托契約從事對信托資產的管理，由托管人作為基金資產的名義持有人負責保管基金資產。
實際上，契約型投資模式並不是壹個新生事物，《證券投資基金法》調整下的公募基金便是依據契約方式組建，占據著私募投資基金大半壁江山的信托計劃、基金公司資管計劃、券商資管計劃也是如此；而有限合夥僅在PE投資基金和嵌套型投資基金中比較常見。因此，契約型投資模式才是各類基金的常態形式，而公司和合夥企業反倒是基金的壹種特別形式。自2014年8月21日證監會出臺《私募投資基金監督管理暫行辦法》後，契約型投資模式逐漸成為業內人士關註的焦點。
在股權眾籌平臺設立壹項契約型私募股權投資基金的步驟要求如下
1、證券投資基金業協會關於領投人登記和基金備案制度
根據《私募投資基金監督管理暫行辦法》第五條規定，設立私募基金管理機構和發行私募基金不設行政審批，允許各類發行主體在依法合規的基礎上，向累計不超過法律規定數量的合格投資者發行私募基金。但私募基金管理人必須按照《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》和《私募投資基金監督管理暫行辦法》第二章等法律法規的相關規定，完成管理人的登記和基金的備案工作，即向基金業協會申請登記並成為該協會會員，且在基金募集完畢後，向基金業協會辦理備案手續，此外還要定期更新管理人及其從業人員的有關信息，報送所管理私募基金的投資運作情況和年度財務報告等。股權眾籌平臺上的領投人向跟投人發行契約型私募股權投資基金前，同樣需要在基金業協會官網上辦理基金管理人的登記手續；基金募集完成後，領投人應向基金業協會登記備案該契約型股權投資基金。
2、領投人必須滿足合格投資者的條件
根據《私募投資基金監督管理暫行辦法》第十二條的規定，合格投資者是指：”具備相應風險識別能力和風險承擔能力，投資於單只私募基金的金額不低於100萬元且符合下列相關標準的單位和個人：
（壹）凈資產不低於1000萬元的單位；（二）金融資產不低於300萬元或者最近三年個人年均收入不低於50萬元的個人。”
《私募股權眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》第十四條規定：”私募股權眾籌融資的投資者是指符合下列條件之壹的單位或個人：
（壹）《私募投資基金監督管理暫行辦法》規定的合格投資者；（二）投資單個融資項目的最低金額不低於100萬元人民幣的單位或個人；（三）社會保障基金、企業年金等養老基金，慈善基金等社會公益基金，以及依法設立並在中國證券投資基金業協會備案的投資計劃；（四）凈資產不低於1000萬元人民幣的單位；（五）金融資產不低於300萬元人民幣或最近三年個人年均收入不低於50萬元人民幣的個人，上述個人除能提供相關財產、收入證明外，還應當能辨識、判斷和承擔相應投資風險；（六）證券業協會規定的其他投資者。”領投人作為單項私募股權投資基金的主要投資者，理應滿足這些條件限制。
3、關於跟投人的合格投資資格
由於《私募投資基金監督管理暫行辦法》的監管對象主要是以投資組合為核心內涵的傳統基金模式，所以在對合格投資者劃定標準時，沒有兼顧股權眾籌領域”領投+跟投”模式的特殊性，未對合格投資者進行區別對待。《私募股權眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》在此問題上簡單套用現行做法，也未區分領投人和跟投人的資格標準，造成標準不僅過高而且不合理的現實困境，實屬監管手段和立法技術層面的缺憾。
但在實踐中，將領投人與跟投人的合格標準進行分類已經成為各股權眾籌平臺的普遍做法，且這種區分並不僅限於財務狀況的不同，而是圍繞各平臺的經營理念、管理模式、目標對象等參數，制定符合自身定位的合格投資者標準。這種做法顯然存在較大的違規隱患，相對現實的選擇是，在合格領投人的標準設定上堅持遵照《私募投資基金監督管理暫行辦法》和《私募股權眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》中關於合格投資者的規定，而在合格跟投人的標準設定上適當融入各平臺合理的側重參數，以達到兼顧實際效果與監管原則的目的。
4、領投人與跟投人簽訂投資協議
僅需通過投資協議中的約定就能確定各方法律關系，是契約型投資模式的最大優勢，因此，領投人與全體跟投人簽訂的投資協議也就成了重中之重。投資協議的具體內容需要參照《基金法》第九十三條以及《信托法》的有關規定。通過這樣壹紙契約，領投人與跟投人之間的權利義務關系得以明確，契約型基金得以合法誕生，投資決策、投後管理和退出機制得以確定，利益分配的原則和方式得以體現，領投人的管理費用也得以約定，值得在此壹提的是，契約型私募基金通常都采用類似承包的方式支付給領投人壹筆固定的年度管理費用，如果領投人的年度管理費用超過了這筆數額，投資者將不再另行支付。如此重要的法律文件，只有審慎對待其中的每壹個細節問題，才能確保整個投資計劃合法合規地落實到位。
5、領投人、跟投人與股權眾籌平臺簽訂托管協議
通常情況下，托管協議是以投資協議中的托管條款的形式存在的，即投資協議由由領投人、跟投人和股權眾籌平臺***同簽訂，平臺作為托管人的權利義務範圍被直接列明在投資協議中；當然也可以經單項契約型投資計劃中的跟投人同意，由領投人與平臺另行簽訂托管協議。托管協議簽訂後，平臺應以單項契約型基金名義開立獨立核算的銀行及證券賬戶並進行托管，且與其他基金財產賬戶相獨立。
盡管《私募投資基金監督管理暫行辦法》第二十壹條規定，”除基金合同另有約定外，私募基金應當由基金托管人托管。基金合同約定私募基金不進行托管的，應當在基金合同中明確保障私募基金財產安全的制度措施和糾紛解決機制。”即可以通過投資協議排除托管，但托管是將單項投資計劃的集合財產與領投人財產相區別的重要方式，如果不進行托管，集合財產很容易被監管層認為與領投人財產混同，進而否定集合財產的獨立性，而這對於領投人而言將意味著，投資風險是否能在集合財產與其自有財產之間有效隔離，以及集合財產及其投資收益是否會被視作領投人的財產及收益進行征稅，都將處於不確定的狀態之中。
從維護資金安全和保護跟投人利益方面看，契約架構中可設定委托人、受托人和托管人三方分離的制度安排，領投人作為受托人可以發出指令對資金加以運用，但必須符合投資協議的約定，否則托管人有權拒絕對資金的任何調動；反之，如果沒有領投人的專門指令，托管人則無權動用資金。此外，還可設置監察人對基金的管理運用進行監督和制約，這是保障資金安全的又壹重要制度安排。
6、退出機制靈活，流動性強
契約型投資模式的壹大優勢就是擁有靈活便捷的組織形式，在合法合規範圍內，領投人與跟投人可以在投資協議中自由做出各種約定，以滿足雙方的特定需求，實踐中往往會將這壹優勢用於解決極為重要的退出機制上，即投資協議中可以設有專門條款約定跟投人的靈活退出方式，因為身處同壹投資計劃中的不同跟投人之間沒有可以相互制約的關系，部分跟投人發生變動不會影響該投資計劃存續的有效性。原跟投人完全可以通過股權眾籌平臺以買入價把受益權轉讓出去，以解除投資協議關系，抽回資金；新跟投人也可以在平臺上以賣出價從原跟投人手裏買入受益份額進行投資，與領投人建立投資協議關系。未來允許通過交易平臺轉讓契約型基金份額的可能性也較大，必將進壹步提高基金份額的流動性。
7、關於稅收
契約型私募股權投資基金同其他資產管理業務壹樣，在個稅征收上目前暫無統壹明確的稅收政策，目前主要參照《關於證券投資基金稅收政策的通知》（財稅〔2004〕78號）、《關於企業所得稅若幹優惠政策的通知》（財稅〔2008〕1號）、《財政部、國家稅務總局、證監會關於實施上市公司股息紅利差別化個人所得稅政策有關問題的通知》（財稅〔2012〕85號）等相關法律法規執行。
契約型私募股權投資基金作為壹筆集合財產，沒有法人資格，不被視為納稅主體，實務中壹直比照市場上發行的資管類產品，包括各類信托產品、券商資管計劃、期貨資管計劃、基金子公司資管計劃等，按照20%的稅率征收個人所得稅，由於信托公司、證券公司、期貨公司、基金子公司等均不會進行代扣代繳個人所得稅，而是采取個人投資者自行申報的繳稅方式，所以契約型私募股權基金只需在投資收益的分配環節，由受益人自行申報並繳納所得稅即可。值得壹提的是，對於各類資管產品的征稅盲區，據悉證監會也在聯合財稅部門，希望能夠推動統壹明確的稅務政策的出臺。
8、關於登記備案的若幹維度
掐指壹算，契約型股權眾籌投資模式竟然涉及四種不同類型的登記備案制度：股權眾籌平臺需要在證券業協會登記備案，領投人和基金需要在基金業協會登記備案，包括領投人和跟投人在內的投資者需要在股權眾籌平臺登記備案，此外，還涉及備受關註的工商登記備案。如果說投資者在股權眾籌平臺上的登記備案解決的是投資者內部權利義務關系，那麽工商登記備案解決的則是投資者對外進行股權投資的名分問題。
目前，證監會和基金業協會的官員在公開媒體上曾提出，證監會正在努力推動契約型基金作為未上市公司股東進行工商登記的解決措施。實踐中已有蘇州、鹽城等地的工商部門借鑒資管計劃和信托計劃的做法，將契約型基金的管理人登記為所投非上市公司的股東，但實際享有股東權利的是基金而非管理人。
這種做法當然可以復制到契約型股權眾籌投資模式中來，但要解決兩個方面的疑問：其壹，是否會給領投人帶來潛在的稅務風險？即如果工商部門將領投人登記為項目公司的股東，契約型投資計劃從項目公司獲得分紅利息或資本利得退出時，這部分所得是否會被認為是領投人的收入？《基金法》第五條已經明確規定了基金財產是獨立於管理人自身的財產的，管理人運用基金財產所獲得的投資收益歸屬於基金財產，而不能歸屬於管理人。因此，只要能夠確保集合財產不混同於領投人財產，這就不是問題。其二，是否構成股權代持關系？是否適用隱名股東和顯名股東的相關規定，最終的股東權利由誰享有？
9、關於股權代持
事實上，上述方式並不是公司法所定義的典型的股權代持關系，因為契約型股權眾籌模式的基礎法律關系本質上是壹種信托關系，根據信托關系的定義，契約型股權眾籌模式中的領投人完全可以以自己的名義，為受益人（跟投人）的利益或者特定目的，對委托財產（契約型基金）進行管理或者處分。因此，領投人以自己的名義，代表契約型基金去持有項目公司的股權或者合夥企業的合夥份額，以及在出於保護跟投人利益的前提下以自己的名義行使相應的股東權利或合夥人權利，與基於合同法律關系的股權代持行為，在基礎法律關系上是有本質區別的。
目前部分工商局所采用的，由契約型基金管理人代表契約型基金作為公司股東或合夥企業合夥人的方案，並不違反信托法、公司法、合夥企業法所確定的法律規則，值得在實踐中推廣，進而復制到股權眾籌領域。如果工商登記的名稱能夠擴展為：契約型基金管理人（代契約型基金持有），在直觀性上更貼近真實的法律狀態，這壹形式在資管計劃投資私募股權領域已經被部分地區的工商局所采用，資管計劃管理人代資管計劃持有公司股權，其登記的股東名稱即為：管理人（代資管計劃持有）。
10、關於投資者人數上限
如果我說這個問題是最令私募投資從業者頭痛的，估計應該不會有人反對。但這恰恰是契約型投資模式的優勢所在，根據基金業協會關於私募基金登記備案的指導意見，契約型私募基金的投資者人數上限為200人，而有限合夥的投資者人數上限僅為50人，這在募集範圍上的差距已經相當大了，但與互聯網金融小額分散的本質特點相比，卻又微不足道了。如何合法合規地突破最終募集人數上限，可能是所有互聯網金融從業者最希望得到的秘籍，不妨在此做點友情提示：
根據《私募投資基金監督管理暫行辦法》第十三條的規定，”以合夥企業、契約等非法人形式，通過匯集多數投資者的資金直接或者間接投資於私募基金的，私募基金管理人或者私募基金銷售機構應當穿透核查最終投資者是否為合格投資者，並合並計算投資者人數。但是，符合本條第（壹）、（二）、（四）項規定的投資者投資私募基金的，不再穿透核查最終投資者是否為合格投資者和合並計算投資者人數。”前述三項規定的具體內容為：
社會保障基金、企業年金等養老基金，慈善基金等社會公益基金；依法設立並在基金業協會備案的投資計劃；中國證監會規定的其他投資者。
因此，經在基金業協會備案的契約型私募股權投資基金，投資到私募基金的，可以不再穿透核查和合並計算人數。
從法律關系上看，契約型投資模式建立在由領投人、跟投人和股權眾籌平臺***同簽訂的投資協議的基礎之上，根據投資協議，跟投人通過購買領投人在股權眾籌平臺上發行的私募基金份額等方式，將投資資金委托給股權眾籌平臺後，便喪失了處置權和表決權，僅作為受益人享有基金的受益權；領投人作為項目基金的投資顧問，扮演的是基金管理人的角色，有權以自己的名義將契約型集合財產用於股權投資；股權眾籌平臺作為托管人，以單項契約型基金名義開立獨立核算的銀行及證券賬戶並進行托管，且與其他基金財產賬戶相獨立。
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