規避合同風險

壹，合同風險分析及對策

建設工程合同管理的全過程可分為三個階段:壹是參與投標取得合同資格；合同談判和簽署的第二階段；在合同履行的第三階段，相應的風險在三個階段有不同的表現形式，必須采取有效的應對措施。

(1)投標階段

招標和合同管理是相輔相成、不可分割的。招標文件本身是合同的重要組成部分，也是合同文件的重要依據，合同是對招標文件條款的細化和補充。因此，在招標階段，應對招標文件進行深入研究和全面分析，對其是否符合國家有關法律、法規和規定進行審核。正確理解招標文件，充分了解招標內容和範圍，詳細勘察現場情況，認真審核圖紙，核對工程量清單，對合同條件和招標條款逐條認真分析研究，特別要認真考慮利用現有建築市場條件免除發包人自身責任、增加承包人責任、排除承包人權利等明顯不公平的條款。結合企業自身情況，確定能否滿足要求，盡可能針對招標文件的實質性條款做出有利選擇，熟悉市場要素價格，有針對性地制定投標策略，降低中標後合同簽訂和履行的風險。

(二)合同談判和簽署階段

中標後，項目將轉入合同談判和簽訂階段，這是合同風險管理過程中極其重要的階段。承包商應認真審查合同條件，結合項目實際情況進行風險分析，並采取相應對策，最終簽訂有利的項目合同。合同的談判應由專門的合同管理部門負責，認真研究合同條款的嚴謹性、規範性和邏輯性，並根據招標文件的條款和業主的要求逐壹分析，避免出現單方面約束、過於苛刻的權利義務不平衡條款和風險、索賠、損失、違約責任劃分等相應條款不完善的情況。在合同談判過程中，談判策略和技巧極其重要。應選擇具有豐富合同談判經驗的人員進行合同談判。通過談判，合同可以體現雙方責任和權利的平衡，盡量避免雇主單方面苛刻的約束性條款，在合同條款中分析各種可能情況下的不利因素，在特殊問題上采取個別協商的方法，逐步達到簽訂對自己有利的合同的目的。

(三)合同履行階段

合同履行階段是完成建設工程施工合同約定內容的過程，涉及施工準備、施工、竣工、驗收和保修，合同風險也貫穿於整個施工過程。因此，在合同執行中，應根據項目的具體特點，制定和完善合同管理制度，做好合同交底，讓項目經理明確合同條款並嚴格履行，根據項目實際，分析地質條件、材料供應、設計變更等風險的可能性，采取積極措施盡可能規避風險，減少風險損失， 加強項目經濟技術簽證工作，正確有效地運用索賠手段，化風險為利潤，樹立強烈的合同意識和風險意識。

第二，如何規避合同風險

(a)在訂立合同之前

當當事人以惡意協商為幌子訂立合同，或者故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假信息，采取其他違背誠實信用原則的行為時，容易導致締約過失責任。

在合同訂立過程中知悉的商業秘密，不得在合同訂立前披露或不當使用，構成合同訂立前或第壹階段的合同風險。

(2)合同訂立階段

因嚴重誤解、顯失公平、欺詐、脅迫或乘人之危而簽訂合同，合同當事人資格不全或有瑕疵，甚至惡意串通，在合同訂立階段就會導致合同風險。

(3)合同訂立前後兩個階段的風險可稱為合同前風險。

(四)合同履行階段

這是在訂立合同時達到設定合同利益目的的重要手段。

㈤合同終止後階段

合同雙方應停止合同利益的交易。

合同終止的原因不同，合同權利義務終止的方式和程序也不同。比如合同義務已經按照約定履行，合同當事人的協助義務和保密義務仍然存在。

合同風險是指損失合同利益的可能性。

合同風險的發生是由合同當事人引起的，也有合同當事人以外的原因，如不可抗力事件導致合同利益的取得或實現出現障礙。

在民法典中，廣義的風險是指各種非正常損失，既包括因可歸責於合同壹方或雙方的原因造成的損失，也包括不可歸責於合同雙方的原因造成的損失。

狹義的風險僅指不可歸責於合同雙方的原因造成的非正常損失。

最重要的合同風險之壹是價格風險，所謂價格風險是指當貨物損壞或丟失時，買方仍應支付貨款的風險。

三。合同管理風險的防範措施有哪些？

合同管理風險的防範措施有:識別和分析合同風險；始終堅持利益原則；謹慎選擇承包商；等壹下。

法律客觀性:

合同風險的客觀存在是由其特殊性、履約的長期性、履約的多樣性和復雜性以及建設項目的特點決定的。合同的客觀風險是由法律法規、合同條件和國際慣例規定的，其風險責任是合同雙方不可避免的。工程合同的風險主要分為兩類，壹類是合同本身帶來的風險。二是合同履行過程中的風險。合同本身的風險是合同條款形成的風險，主要包括合同價格、結算方式、合同期限、工程款、洽商單和變更單、其他費用的風險。合同價格風險。合同價格風險主要是由固定總價合同的使用引起的。這類合同壹般工程量比較明確，或者有比較明確的圖紙，施工單位會根據現有的圖紙和資料在短時間內報價。由於報價時間短，承包商無法詳細計算工程量，尤其是二類費用，通常根據經驗報價，誤報、漏報時有發生。而且施工單位為了中標，不敢出高價，投標水平低，承包商索賠機會小，損失風險大。這類合同階段簡單，有利於業主控制投資，是近階段業主采用的主要合同形式。合同結算方式的風險。合同結算方式的風險主要包括合同約定的定額和費用、結算總價的下浮率、結算部分的審核時間、結算部分的審核程序、結算部分的扣除、合同外的調價方式、結算爭議的解決方式。施工單位在簽訂合同時，壹定要註意結算條款，尤其要明確結算部分的審核時間。有的業主因為沒有約定結算時間而拖延工程竣工後的結算，有的業主要求三四審進行結算，或者聘請外部審計人員人為設置結算障礙，故意拖延結算時間，導致工程竣工後幾年都無法結算。合同期限風險。合同工期是工程在合理的施工組織條件下的竣工日期，合同工期的制定應科學合理。由於業主的原因，壹般項目工期處於先松後緊的狀態。項目後期，業主為了實現項目的完工，盲目壓縮正常工期。無論前期受什麽因素影響，他都會采取強制措施，倒工期，關後門，往往導致施工單位搶工。因此，在簽訂合同時，壹定要明確主要工序的裏程碑控制點，說明影響工期的條件。壹旦工期延長，壹定要分清責任，責任方承擔所有責任。比如合同中要明確土建與安裝的交接時間、施工圖紙的到達時間、主要設備材料的到達時間、竣工驗收標準等。這些因素是影響合同工期的主要因素。工程款支付中的風險。工程款的支付按時間大致可分為四個階段，即預付款、工程進度款、尾款和質量保修款。目前，拖欠工程款已成為困擾施工企業的嚴重問題，墊資施工現象仍很普遍，給施工企業的良性發展帶來困難，影響正常工期，也是施工單位拖欠農民工工資的主要原因。很多工程合同對這部分條款不明確，特別是工程款違約索賠條款不完整、不嚴謹、不公平，給施工企業造成經濟糾紛和損失。工程變更的風險。由於項目的復雜性和項目建設的長期性，在合同執行過程中經常會涉及到項目變更。如果承包商在施工過程中對設計變更和材料設備的更換提出合理建議，經業主工程師同意後可以進行變更。但如果未經工程部同意而更改，即使合理，承包商也會賠償損失，不會順延工期。變更程序上的疏忽很容易導致業主的反索賠。合同履行風險。合同履行風險是合同執行過程中形成的風險。由於施工合同的管理貫穿於項目管理的各個方面，施工合同的履行必然會涉及到各種項目管理工作。施工合同壹經生效，項目各部門應根據各自的職權行使權利，履行義務，以保證施工合同的順利實施。合同履行的風險主要包括:安全、質量和進度管理風險。安全風險主要包括違章罰款，發生重大安全事故，為保證安全生產而增加安全投入，導致項目管理成本增加。質量風險主要包括實施規範和標準、提高產品質量的投入，或重大質量事故造成的損失。進度風險主要包括為趕上工作進度而增加的成本投入。過程數據的確認和積累。施工單位應及時填寫隱蔽工程、工序施工記錄等見證資料的記錄表格，並及時得到監理和業主的確認。索賠文件的報告和確認。對於與合同或報價不符的事件，施工單位應及時上報索賠文件，並在規定時間內得到監理和業主的確認。合同風險防範措施合同風險防範措施是降低合同簽訂和合同履行風險的重要環節，對建設單位實現項目管理目標將起到事半功倍的作用。因此，建設單位應加強合同風險防範措施，合同風險管理主要涉及以下幾個環節。投標階段的風險管理。加強投標報價管理，從源頭上降低合同履約風險，是提高中標率的關鍵，也是合同管理的重要內容。投標文件的評審。購買招標文件後，由招標部牽頭組織各職能部門對招標文件進行評審，各職能部門對相應的管理職責提出評審意見，主要針對工期、安全、質量、進度、資金支付、結算條件、施工環境、材料設備供應、竣工驗收、稅收等風險因素。招標文件中，然後招標部門將收集和匯總評審意見並組織評審小組對風險因素進行深入研究和綜合分析。正確理解招標文件，吃透業主的意圖和要求，制定相應的投標策略，在相應的招標文件中做出實質性條款的情況下，盡量在招標文件中做出有利的選擇。同時，招標部門要深入了解業主的資信情況、部門項目立項、施工許可手續、資金狀況等重要信息。對於相對明確的風險，應通過澄清文件明確業主。投標報價策略。風險越大，風險附加費越高。但是，風險附加費的提高必須有壹個提高幅度。對於承包商來說，風險附加費不能定得太高，必然會提高投標價格，降低競爭力。因此。施工企業必須結合企業管理水平，通過研究競爭對手等相關信息，確定具體投標價格。合同談判階段的風險管理。在投標過程中，要逐條認真研究合同條款，與投標單位反復協商，才能做出相應的承諾。合同文本盡可能采用建設工程合同示範文本。壹些用人單位提供的非標準示範文本合同往往不完整、不具體、無針對性，缺乏對業主權利的限制性條款和對承包商的保護性條款，應盡可能修改完善。如果不修改，壹旦簽了合同，施工單位就暗示著更大的風險。對於關鍵合同，應組成合同審查小組，再次審查合同條款。在合同談判過程中，建設單位的合同談判人員不僅要懂工程技術，還要懂法律、經營和管理知識，必要時組成專業的合同談判小組。在談判策略上，承包商要善於在合同中限制和轉移風險，從而實現雙方風險的合理分配。這就需要承包商深入研究業主在什麽情況下可以免責的條款，避免盲目接受業主的壹些免責條款。否則，業主可能因缺乏法律和合同依據而拒絕賠償承包商造成的損失，並援引免責條款推卸法律責任，使承包商遭受嚴重的經濟損失。因此，必須具體規定業主的風險責任條款。總之，根據國家法律法規對施工合同管理的具體規定，在合同談判過程中進行禮貌、克制的談判顯得尤為重要。合同績效管理。由於施工合同的管理涉及到施工企業生產經營的方方面面，施工合同的履行必然會涉及到企業的各項管理工作。施工合同壹旦生效，企業各部門都要按照各自的職權行使權利，履行義務，以保證施工合同的順利實現。分析合同風險因素，制定相應的防範措施。對於可預見的風險，要認真分析，制定專門的防範措施，落實到相關部門和責任人，並出具風險控制文件，隨時跟蹤事態的發展，力求盡可能降低風險。組織各部門進行有針對性的合同交底，按管理部門對分析的風險進行交底，明確各部門的管理重點，督促各部門指導現場風險控制。所有的生產經營活動都是以合同條件為基礎的。在組織項目生產經營時，壹切活動以合同為依據，按照合同要求完善管理程序，避免與合同沖突。定期檢查合同執行情況，如期組織合同執行對接會。各部門將根據合同的檢查和執行情況對偏差進行分析，並采取糾正措施，防止出現大的偏差。索賠管理在風險較大的建築安裝市場中，索賠是施工企業保護自身利益的壹種方式。索賠不僅僅是對費用的補償，更是壹種基於法律和合同的合法權利和合理行為。中國建築安裝企業要想在國際建築市場分得壹杯羹，就必須改變“不懂、不敢、不會索賠”的現狀。因此，參與過程的項目經理必須樹立索賠意識。第壹，理賠時效。承包商應在索賠事件發生時發出正式信函通知業主或其代表，而不是在事後。國際上廣泛使用的Fidic合同對許多索賠都有時效期限。如果由於工程師簽發的圖紙或指示的延誤而導致工期延誤，應書面通知工程師並在合同約定的時間內向業主報告，並出具工期索賠的詳細情況。逾期不報的，車主有權拒絕索賠。二是理賠數據的完整性。只有當經濟損失或權利損害實際發生時，壹方才能向另壹方要求賠償。經濟損失是指由於對方因素造成的合同之外的額外費用，如人工費、材料費、機械費、管理費等額外費用。權利損害是指雖然沒有經濟損失，但壹方的權利受到損害。例如，由於惡劣天氣條件對工程進度的不利影響，承包商有權要求延長工期。因此，實際的經濟損失或權利損害應該是提出索賠的基本前提。因此，承包商的索賠申請應有確鑿的索賠證據。在過程管理中，管理人員應註意所有原始資料的保管、分類和匯總，以便在索賠事件發生時提供完整的數據證明，並通過錄像、拍照等手段反映現場的實際情況，及時得到監理和業主的認可。第三是索賠的技巧。在工序承包活動中，承包商往往處於劣勢，這是激烈的市場競爭造成的。在理賠中，由於雙方利益和期望的差異，在談判過程中往往會產生較大的爭議。如果承包商以強硬的態度堅持自己的觀點，會造成雙方關系緊張，失去長期合作的機會。因此，在索賠談判中，承包商應避免與業主發生沖突，善於整合雙方的分歧，尋找能以較小的成本為業主帶來較大利益的條款。另外，讓步是解決糾紛的常用技巧。在具體操作中，承包商應提出更高的索賠期望，通過協商在業主感興趣或感興趣的費用上做出讓步，如縮短工期、提高工程質量等，爭取業主做出相應讓步，從而達到索賠目標。