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2019法律考試必考點:形成權

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壹.形成權

1.形成權的享有必須符合特殊的合法性。

形成權的獨特性在於,只有權利人的意思表示才足以使權利發生法律效力,沒有相應的義務,但相對人必須容忍形成權行使的法律義務。

因此,形成權有兩個來源:①形成權相對人的事先同意,如終止權;(2)立法者通過價值判斷,通過法律規定的形成權。

2.形成權的特征

(1)形成權的客體是民事法律關系。

因為形成權的行使會導致法律關系的變化,其作用對象是民事法律關系。

(2)形成權沒有相應的義務。

形成權行使時,相對人處於容忍形成權行使的法律效果的法律地位,更不用說相對人有什麽法律義務了。

(3)形成權從屬性。

形成權必須依附於基礎法律關系,不能脫離所依附的基礎法律關系而單獨轉讓。例如,如果沒有完整的合同關系,取消或撤銷合同的權利就不存在。

註意,以下兩項權利不屬於形成權:

(1)債權人撤銷權。筆者采用折衷說,認為債權人撤銷權是壹項綜合性權利(包括請求權和形成權),不屬於形成權,但適用於預定期間。

(2)效力待定合同中相對人的催告權,因為催告不會直接引起權利的變更。

3.如何行使形成權

(1)表現力和寓意:壹般需要說清楚。當法律規定時,暗示是可以接受的。受遺贈人沈默的,視為拒絕。

(2)直接和間接:直接行使的,可以單方通知;間接行使的話,需要經過法院或者仲裁機構。比如,被詐騙人因詐騙而產生的撤銷權,需要通過訴訟或仲裁來實現。

(3)形成權是單方面的決定,權利的行使不以對方同意為條件。形成權在預定期間行使,預定期間屆滿,形成權消滅。行使形成權的意思表示不能撤銷,但可以撤回。行使形成權是單方面的民事法律行為。

註意,個人形成權不適用於約定期間,如離婚權、財產分割權、解除收養權。

(4)只允許起訴和仲裁,即形成上訴權。比如可撤銷合同中的撤銷權、可撤銷婚姻中的撤銷權、離婚請求權等。

註意判決生效的時間與權利變動的時間重合:判決生效時物權變動。

(5)無需通過訴訟行使的形成權:單純的形成權應通過單方通知、明示(書面或口頭通知)或默示(推定或單純沈默)行使。

(六)形成權的行使原則上不受條件和期限的限制。但是,如果條件的實現取決於相對人的意思表示或者附期限明確,形成權的行使可以附條件或者附期限。

若甲方告知乙方,乙方在3月3日前不支付拖欠的租金,則甲乙雙方的房屋租賃合同屆時終止。行使撤銷權時,附期限明確,不會導致法律關系不確定的後果,是有效的。

4.對形成權的異議

(1)壹方行使撤銷權或抵銷權時,允許對方提出異議。

(2)雙方未能就異議期達成壹致的,異議期為對方收到解除通知和抵銷通知之日起3個月。

5.形成權的分類

包括物權法上的形成權和身份法上的形成權,撤銷權、撤銷權、追認權、選擇權、抵銷權、接受和拒絕遺贈等都是形成權。

(1)物權法中的形成權

答:物權法中的形成權

(1)回贖權:根據民法理論;(2) * * *物的分割請求權;(3)根據* * *某人的優先購買權。

b:債法中的形成權

(壹)效力待定的合同中的批準權;(2)效力未定的合同中善意相對人的撤銷權;(三)可撤銷合同中的撤銷權;(4)選擇債務中的期權;⑤法定抵銷權;⑥法定解除權和約定解除權;⑦買方對試用合同的批準權;(八)房屋租賃合同中承租人的優先購買權;⑨間接代理中第三人的選擇權;⑩確認合同無效的權利。

(2)身份法中的形成權

答:繼承法中的形成權

(1)撤銷遺囑的權利;(二)放棄繼承;③放棄遺贈權;(4)繼承分割請求權:名為請求權,實為形成權。

b:婚姻法中的形成權

①婚姻中被脅迫人的撤銷權可以撤銷;(2)離婚的權利;③終止收養關系的權利。

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