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屬人法連接點的發展特點如下

壹)屬人法連接點的歷史發展屬人法是指適用法律確定民事關系主體及其權利義務的合法性,可分為戶籍法和國籍法。在國際民商事交往中,首先采用住所作為屬人法連接點的是巴托魯斯的“法律區分論”。受法律區分理論的影響,屬人法大多采用住所地法。直到19世紀初,住所仍普遍被視為屬人法。19世紀下半葉,在門西尼民族主義的推動下,歐洲大陸由戶籍變為國籍,國籍原則逐漸取代了歐洲大陸的戶籍原則。然而,自20世紀50年代以來,隨著國際經濟交流的迅速發展和國際私法統壹化進程的加快,兩大法系在屬人法上的差異趨於殊途同歸,而這壹趨勢的主要標誌是住所地位的提高。為了解決住所地法與國籍法的沖突,海牙國際私法會議於6月1955日簽署了《解決國內法與住所地法沖突公約》。《公約》提出了壹個創新的連接點,即慣常居所。公約還規定,“本公約所稱住所地為經常居住地,但他人住所地或者社會團體住所地除外。”雖然《公約》統壹了住所的含義,但沒有具體說明慣常居所的含義。《公約》的制定者不作統壹解釋的目的是為了避免不同法律制度之間可能僵化和模糊的技術原則的影響。

(二)中國屬人法連結點選擇的歷史發展隨著“戶籍—國籍—經常居住地”從剛性到柔性的發展,中國屬人法連結點選擇經歷了“國籍法—戶籍法—經常居住地法”的歷史發展。過去深受大陸法系影響,所以國籍開始成為屬人法的連接點。隨著改革開放,對外民間交往廣度和深度的加強,以及我國多重法域的特點,我國采取了多元化的連接點模式,包括住所地法、行為地法和經常居住地法。但隨著兩大法系屬人法連接點的趨同,國內法家主義逐漸弱化,而住所地主義則得到加強;同時也受到最密切聯系原則的影響。

二、我國《涉外民事關系法律適用法》中規定的屬人法連接點

201年4月1日生效的《涉外民事關系法律適用法》中,第二章、第三章婚姻家庭、第四章繼承、第六章廣泛使用了“經常居所”的連接點,但沒有規定經常居所。筆者認為,我國《涉外民事關系法律適用法》中的“經常居住地”等同於英美法系國家采用的“經常居住地”,只是名稱不同,各國在確定屬人法時都以經常居住地作為補充。

(1)住所的概念沒有統壹的解釋。莫裏斯認為,住所是壹個法律概念,有兩個重要方面:壹是指永久住所;二是物理存在,即不能有居住的事實,只要已經在居住地出現過。李教授認為,住所是自然人與特定法域的重要連接點,是指壹個人長期居住的住所。有兩個組成部分:壹是某地有活生生的事實;二是在某個地方呆久了的意義。我國《示範法》中規定,“自然人以其住所即永久住所為住所。”顯然,我國《示範法》重視自然人的主觀故意。綜上所述,大陸法系國家看某人是否取得了某國的居留權,主要是看他是否在某地建立了生活基地;英美法系國家更重視住所對法律適用的意義,但英國強調永久居留的意義,而美國只強調居留的意義,不重視永久居留的期限。

(二)居住地德賽指沖突法中的屍體所在地。與居住不同,它偏向於壹個事實概念,要求居住的事實,但不要求居住的意義。而且對於居住的事實,沒有居住時間壹定是永久的,幾天或者部分時間的居住就足夠了。

(3)慣常居所Desai在沖突法中指出,必須將“慣常”與“住所”分開看待。“習慣性”作為壹個形容詞,指的是居住的性質而不是時間的長短,不強調當事人長期居住的意圖。英國國際私法將慣常居所定義為“持續壹定時間的經常性實際住所”。瑞士聯邦國際私法第20條規定“慣常居所是指當事人在某壹國家居住了壹定時期的居所,即使該時期極短。”筆者認為,我國的“經常居住地”是指人們在壹個固定的地方頻繁居住,並可能沒有長期居住的意向的地方。與居住地不同,經常居住地更頻繁,更容易發生法律關系,即使每次居住地的期限不同。

(4)“經常居住地”是我國《涉外民事關系法律適用法》的理由。中國大量采用“慣常居所”,有著深刻的歷史和現實原因。雖然沒有采用海牙國際私法的壹般表述,但與國際屬人法體系基本壹致。歷史原因是中國從建國開始就實行戶籍管理制度。《民法通則》第十五條規定“公民以其戶籍所在地的居住地為住所,經常居住地與居住地不壹致的,經常居住地視為住所。”《民事訴訟法意見》也規定“公民的住所是指公民的住所”。中國由來已久的戶籍管理制度已經比較完善。以住所地作為公民的住所地,更便於確定自然人的住所地。住所地確定後,“經常居住地與住所地不壹致的,采用經常居住地”,明確排除了住所地,有利於經常居住地的確定。此外,采用“經常居住地”還有更現實的理由,更便於解決我國區際法律沖突,也更靈活:壹是經常居住地與當事人關系更密切;二是體現中國人和外國人的平等;第三是表示尊重當事人的利益和意願,因為選擇慣常居所是其願意服從該地的表現。同時,慣常居所地法作為屬人法的立法選擇,可以吸引外國資本、技術和管理經驗,有利於市場經濟的建立。

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