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為什麽法理學必須思考法律和道德?——讀《法律的現代性劇場:哈特與富勒的爭論》

作者說,“方法。”與他之前的學術路徑壹致,作者堅持壹種知識考古學的進路,即追問“為什麽法學必須思考法律與道德的關系”,所以我們要考察“這種問題是如何產生的,它是如何‘有問題’的,它是如何在這個問題工廠的生產機器中不斷地涉及各種具體的現實問題”。這種對問題本身的意識是國內主流研究所缺乏的,但卻是重要的。如果只看到劇場裏的演出,而忽略劇場本身,就無法體會到前面和後面,理論和現實的區別和聯系。

這是用舊材料做新菜的新途徑。如果僅僅停留在拉德布魯赫的理論——所謂的復活自然法則,我們還遠遠沒有認識到問題,更談不上真正解決問題。這註定只是壹個過渡性的緊急情況;甚至可以說是用納粹的邏輯完成了反納粹的任務。知識考古學的方法使作者的視野不僅超越了這種簡化法律與道德關系的“鴕鳥戰術”,而且超越了理論層面,與生產理論的實踐相聯系。因此,作者可以冷靜地回顧自世俗國家興起以來的歷史,它在法律和道德之間制造了壹種新的張力,形成了現代法律興起的政治背景。以邊沁、奧斯汀、凱爾森、哈特為代表的法律實證主義,以及以富勒為代表的學者所做出的批判,都是對時代的壹種回答。

所以,作者在“異”中看到了“同”。法律實證主義從不否認道德對法律的影響,但它試圖“以可操作的方式教導人們如何不服從道德惡法”,而不是否認法律本身。富勒的“程序自然法”概念也遠離拉德布魯赫意義上的傳統自然法,其從屬於法律目的的“法律的內在道德性”不包含任何實質性內容。可以看出,哈特和富勒的分歧遠遠小於他們* * *相同的立場,即“他們壹致反對拉德布魯赫所主張的外部道德對法律的幹預,這意味著他們兩人都把‘法律’理解為現代意義上獨立於道德和宗教的規範,是由立法者正式頒布的法律”。為什麽會這樣呢?原因是他們都生活在同壹片天空下。現代社會的發展與價值觀的多樣性和道德沖突有關。哈特和富勒都意識到,拉德布魯赫式的浪漫主義自然法觀無論如何都無法真正處理法律與道德之間的張力。這時,他們來到了韋伯所謂的“諸神之爭”,來到了價值與事實的二分法,來到了形式理性與實質理性。這本書的書名自然而來——《法律現代性的劇場:哈特與富勒之爭》。

還沒完呢。筆者並不認為這種梳理只是“遠觀”,中國已經被卷入或困於現代性的潮流之中。不是嗎?“當符合世界的普世法律與地方習俗的沖突導致秋菊的迷茫,當司法改革試圖以隱蔽的方式獲得獨立於政治權力的自治,當國際人權保護與國家主權交織在壹起,當消費者海為五毛錢的權利而鬥爭,當小康生活成為整個制度的正當基礎,當婚姻法以道德的名義侵入私人生活,當自由主義與新‘左’行展開論戰。”甚至我們的問題要復雜得多,因為現代性本身就是西方歷史的產物,現代性的擴張與西方文明的擴張是同步的;在中國,現代性伴隨著民族國家和現代化的獨特進程,使得現代性具有更加多樣的面貌。這樣的舞臺和劇場使得我們的法學研究與西方不同,但我們的臺詞是來自西方的,所以很有可能“法律實證主義”、“自然法”、“法律”、“道德”在中國的法治事件中有著不同的意義和作用,詞與物再次分離。這壹點只要我們關註壹下每天發生在身邊的“法碩今日”就可以知道。

這是作者在書末提出但沒有展開的問題。資料來源:法律出版社

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