勞動關系認定的要點:
(1)看簽訂協議的目的和背景。主播與公司有建立勞動關系的約定,即壹方提供勞動,另壹方支付勞動報酬;還是建立在合作共贏、利益共擔、風險共擔的基礎上?
(2)公司與主播之間是否存在控制、支配、從屬關系。公司是否規定了直播的內容、形式、地點和時間;主播是否需要嚴格遵守公司的規章制度,如準時、出勤、周會、團建、請假等規章制度;
(3)看主播收入的構成和來源。第壹,主播的薪酬結構是固定工資,或者說是保底收入加提成;第二,公司實質上能否控制和決定主播的收入多少;
(4)看賬戶歸屬。主播使用的賬號是個人賬號還是公司提供的賬號;
(5)看公司業務構成。即公司的經營範圍是否包括主播的直播內容。
第二,刑罰是不是越高越好?訴訟期間申請違約金會得到法院多少支持?
壹些MCN機構會在與主播簽訂的協議中約定,如果主播違約,需要承擔壹定的高額違約金。然而,在實踐中,這種做法極有可能得不到法院的支持。這種壹般的違約金協議缺乏合理的計算依據,MCN機構往往很難證明這種違約金協議的依據,最終也很難獲得法院的全力支持。
所以違約金的約定並不是越高越好,其約定的邏輯要有可量化的數據和計算方法支撐。可以通過法律法規、司法判決中對違約金的考量以及判決邏輯來分析如何約定違約金。
法院將首先根據案件證據,以公司支付的各項投入成本為錨點,依據合同約定的違約金計算方法,判決公司的實際損失;然後,在公司實際損失的基礎上,考慮主播的知名度、發展前景、合同的履行期來衡量預期的利益損失;最後,違約金的數額會根據公司和主播在合同履行過程中的過錯程度進行調整。
如果想得到法院更多的支持,建議MCN機構在與主播的違約金條款中明確違約原因,根據不同的違約情況設定不同的違約條款,避免籠統約定;違約金的設定要有合理的依據。在設定固定違約金時,應綜合考慮對主播的投入和主播的發展前景來確定數額。違約金的計算依據也可以是主播的收入或者粉絲的增長,多種方式並存時以較高的金額為準。同時,MCN機構應留下協議期內主播運營、培訓、升級費用的書面痕跡,保留主播的收入記錄,可作為計算違約金的依據。
法律依據;
《中華人民共和國民法典》第562條
當事人協商壹致,可以解除合同。
當事人可以約定壹方解除合同的理由。合同解除原因出現時,債權人可以解除合同。
第563條
有下列情形之壹的,當事人可以解除合同:
(壹)因不可抗力致使合同目的無法實現的;
(二)履行期限屆滿前,壹方當事人明確表示或者以自己的行為表明不履行主債務;
(三)壹方遲延履行主債務,經催告後在合理期限內不履行的;
(四)當事人壹方遲延履行債務或者有其他違約行為,致使合同目的無法實現的;
(五)法律規定的其他情形。
以繼續履行債務為內容的不定期合同,當事人可以隨時解除合同,但應當在合理期限前通知對方。
《民法典》第五百七十七條:當事人壹方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。
第五百七十八條當事人壹方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的,對方可以在履行期限屆滿前要求其承擔違約責任。
第五百七十九條當事人壹方未支付價款、報酬、租金或者利息,或者未履行其他貨幣義務的,對方可以要求支付。