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歷年國家司法考試:2010法理學選擇題

51.關於法律規則、法律條文和語言的表述,下列選項中哪壹個是正確的()(2010第1卷第51題)

A.法律規則是以“規範性聲明”的形式表達的

所有的法律規則都依賴於語言,從這個意義上說,法律規則就是法律條款。

所有表達法律規則的句子都可以有道德助動詞。

D.《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國民法通則》第十五條規定:“公民以其戶籍所在地的居住地為住所。經常居住地與住所不壹致的,以經常居住地為住所。”從語言的角度來看,這壹條並沒有表達壹個法律規則。

“司法部回答”AC

《網校答案》c

“考點”的法律規則及語言和法律規定

“分析”選項A的表述不嚴謹。法律規則是通過具體的句子來表達的。表達法律規則的具體陳述通常是規範性陳述。但並不是說所有的法律規則都以規範句的形式表達,而是可以用陳述語氣或陳述句來表達。

選項b是錯誤的。法律規則和法律規定是有區別的。法律規則是法律條文的內容,法律條文是法律規則的表現形式。

選項c是正確的。道德代表說話者對事件的社會價值觀,有三種道德語義:義務、允許和禁止。常用的道德詞語主要用助動詞表示:必須、應該、應該、應該、可以、禁止等。規範句中的祈使句和允許句都可以有道德助動詞。

選項d錯誤。法律規定可以分為規範性規定和非規範性規定。這壹條款表達了法律規則。

52.在司法審判中,當同級規範性法律文件對某壹問題有不同規定時,法官可以使用下列哪壹種法律進行審判?()(2010卷壹,選擇題52)

A.特別法優於壹般法

B.優法優於劣法。

C.新法律優於舊法律

D.法律的追溯力

“司法部的回答”美國廣播公司

《網校答案》AC

同等級“考點”法律淵源沖突原則

“分析”

選項a和c是正確的。同壹位階的法源沖突原則主要有:(1)國家法律優先原則;(2)特別法優先原則;(3)後法優先或新法優先的原則;(4)實體法優先原則;(5)國際法的優先原則;(六)省、自治區人民政府制定的規章,在本行政區域內效力高於較大的市的人民政府制定的規章。

選項b是不同排序方法的適用原則。選項d是關於法律的時效。

53.2007年,張請風水先生選擇墓地安葬亡父,但下葬時卻挖出了劉父親十年前埋下的棺材。張鋸掉了棺材的壹角,把他的父親埋在旁邊。後來劉查明,他以故意損壞他人財物為由起訴張某,要求賠償損失和精神損害撫慰金。合議庭對本案意見不壹。A法官認為,埋葬棺材不屬於民法範疇,本案不存在精神損害。法官乙認為,張的行為違反公序良俗,不僅應當承擔損害他人財物的侵權責任,還應當向劉支付精神損害賠償。關於這壹點,下列哪些陳述是正確的?()(2010卷壹選擇題53)

埋葬棺材是否屬於民法,可以用“詮釋循環”來判斷

B.“入土為安,逝者不擾”是中國大部分地區的傳統,這在壹定程度上可以成為法律推理的前提條件之壹。

C.“公序良俗”屬於倫理範疇,不是法律規範,所以法官B的推理不成立。

D.當地民眾對該事件的普遍看法可以作為判斷劉是否受到精神損害的因素之壹。

“回答”ABD

“考點”的法律解釋與法律推理

“分析”

選項a是正確的。法律解釋受到詮釋循環的制約。

選項b是正確的。“入土為安,逝者不擾”是中國大部分地區的傳統,屬於壹種習俗,壹種法律的非正式淵源,某種程度上可以作為法律推理的前提。

選項c錯誤。《民法通則》明確規定了“公序良俗”原則,已經從倫理規範上升為法律規範。

選項d是正確的。《人民法院關於確定民事侵權精神損害賠償責任若幹問題的解釋》第三條第(三)項規定,非法使用、毀損人體、骨骼,或者以其他違背公共利益、社會公德的方式侵害人體、骨骼,其近親屬遭受精神痛苦,向人民法院提起精神損害賠償訴訟的,人民法院應當依法受理。在這個題目中,張鋸掉了劉父親棺材的壹角。如果當地群眾將此事件視為“以其他不道德的方式侵害遺骨”,且劉因群眾的流言蜚語而遭受了巨大的精神痛苦,可以向人民法院提起精神損害賠償訴訟,人民法院應當依法受理。

54.關於法律論證中外部正當性的陳述,下列選項中哪壹個是錯誤的?()(2010卷壹選擇題54)

外部證明是對內部證明中使用的前提本身的合理性的證明。

b外部證據是法官在庭審中根據法律直接推導出判決結論的過程。

C.外部證據與案件事實的法律認定無關。

D.外部論證本身也是壹個推理過程。

《答》公元前

“測試中心”的外部認證

解析選項a是正確的。外部證成關系到內部證成所用前提本身的合理性,即前提的證成。

選項b是錯誤的。在審判中,法官直接根據法律推導出判決結論,這是內部證明,而不是外部證明。

選項c錯誤。外在證據是對案件事實的法律認定,是法律判決所依賴的前提。因此,外部證據關系到對案件事實的法律認定。

選項d是正確的。外部證明的過程也必然涉及內部證明,也就是說,法律決定所依賴的前提的證明本身就是壹個推理過程。

55.賈律師在壹起輕微盜竊案的辯護意見中寫道:“首先,被告人劉秘密竊取少量財物只是為了滿足自己上網遊戲的欲望,不具有主觀惡性;其次,本省盜竊罪的追訴限額為800元,被告人盜竊的財物評估價值僅為1050元,社會危害性較小;再次,被告人劉在此次盜竊中僅獲得200元,所得較少。故被告人劉犯罪情節輕微,社會危害性不大,主觀惡性較小,依法應當減輕或者免除處罰。”關於這壹觀點,下列哪些選項是不正確的?()(2010卷壹選擇題55)

A.辯護意見同時運用了價值判斷和事實判斷。

B.“被告人劉犯罪情節輕微,社會危害性不大,主觀惡性較小,依法應當減輕或者免除處罰”,這是事實判斷。

C.“本省盜竊罪的追訴限額為800元,被告人盜竊的財物評估價值僅為1050元”,這是壹種價值判斷。

d辯護意見中的“僅”、“僅”、“僅從”等詞語屬於法律概念。

回答BCD

“考點”的事實判斷與價值判斷

“分析”選項b屬於價值判斷,選項c屬於事實判斷。首先要區分這壹組概念。價值判斷是法律制定的原則、規則和制度的客觀存在(客體)。人們必須從能否反映和滿足人們的需要,是否有更理想的原則、規則和制度等角度來分析法律,從而涉及到法律的狀態和對理想的追求。事實判斷是對客觀存在的法律原則、規則和制度的客觀分析和判斷。主要解決客觀規律是什麽的問題。它不提倡也不從根本上抵制從“應該是什麽”的角度去追問法律應該是什麽。

選項d錯誤。法律概念是描述和概括各種法律現象或法律事實的概念。辯護意見中的“僅”、“僅”、“僅從”等詞語不屬於法律概念。

56.《中華人民共和國畜禽遺傳資源出入境和對外合作研究利用審批辦法》第三條規定:“本辦法所稱畜禽,是指依照《中華人民共和國畜牧法》第十壹條規定,列入公布的畜禽遺傳資源目錄的畜禽。本辦法所稱畜禽遺傳資源,是指畜禽及其蛋(卵)、胚胎、精液、遺傳物質和其他遺傳物質。”以下哪個陳述是錯誤的?()(2010卷壹選擇題56)

A.《中華人民共和國畜牧法》是《中華人民共和國畜禽遺傳資源出入境和對外合作研究利用審批辦法》的上位法。

B.《中華人民共和國畜牧法》、《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境審批辦法》和對外合作研究利用屬於行政法規。

C.本條款的內容屬於技術規範。

D.這壹規定是任意的。

回答BCD

“考點”的法律規範和技術規範

“分析”

選項a正確,選項b錯誤。《中華人民共和國畜牧法》是全國人大常委會制定的,所以屬於“法”的範疇。《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作利用審批辦法》由國務院制定,屬於“行政法規”範疇,法律效力高於行政法規,所以前者是後者的上位法。

選項c錯誤。法律的技術性規範是指包括法律解釋權、法律生效時間、法律修改程序、法律書面形式在內的規定。技術規範的調整對象是人與自然的關系,是規定人們如何利用自然力和生產工具有效利用自然的行為準則。因此,這壹規定屬於法律的技術規範,而非技術規範。

選項d錯誤。強制性規則和任意性規則是法律規則根據規則規定和限制人們行為的範圍或程度的不同而進行的分類。這壹規定既不是法律規則,也不是任意的規則。

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