公證的合法有效至少需具備以下三個條件: 1.必須由有特定法律身份的專門人員——公證員親自進行公證; 2.公證的對象和內容必須合法:公證的對象包括法律行為、有法律意義的文書和事實三種,公證的內容不能違法或有逃避法律的內容; 3.公證的程序符合法律規定。 在程序方面涉及當事人和第三方的主要有二點: (1)公證員在外出調取證據和做接談筆錄時,應山兩名公證員***同進行,特殊情況只能由壹名公證員進行調查的,應有壹見證人在場,並在筆錄上簽名(《規則》第26條);(2)公證員在詢問當事人和有關證人時,應向被詢問人講明他的權利、義務、法律責任和註意事項,並制作談話筆錄(《規則》第24條)。 公證接談筆錄總公證員詢問當事人或有關證人時所做的工作談話記錄。具有法定證人證言的性質,其制作必須符合法定的程序。 首先,必須是由公證員親自接待和詢問, 且談話相對人了解公證員的身份。對當事人來講,因公證是基於當事人自願、主動的申請而進行的司法證明行為,所以公證員的身份不言自明。但對十第二方而言,公證員要取得相對人的證言必須明白告知對方自己的公證員身份,同時告知他的權利、義務、法律責任和註意事項,履行告知義務。相對人應當積極協助,據實問答。如果公證員在整個談話中沒有事先表明身份或是沒有親自詢問,相對人可以拒絕在公證接談筆錄上簽字,因相對人積極協助公證調杏的義務源十公證的國家司法證明的公權力、如果公證員不表明身份,相對人有權認為其是私證,不予協助或拒絕在筆錄上簽字。 其次,公認又有國家賦予的法定證據作用,其取證的方法和途徑必須合法。任何采取不正當手段,如偷拍、偷錄或竊得的材料,都不能做為公證材料、享有公證的證據力。 在本例中,工商人員出示工作證是其履行工商管理監督職權的前提,但它個能代替公證員在行使國家司法證明權進行調查時所必須履行的告知義務,工商人員和公證員雖都是行使國家權力、但壹個是自上而下的管理行為,壹個是國家證明行為,二者不容混淆。本例中的公證員在工商人員出示工作證後對該員上言辭的記錄,總在該員工以為受到管理者詢問的誤解和暗示下所做,違反了公證的公平、自願原則,也是不符合公證的取證方式的。 該員工有權拒絕簽字。但如果該員工在簽字時已知所簽內容為公證接談筆錄,且仍在上面簽字。則接談筆錄的有效性取決於法院的認定。 公證人壹般是對申請人自己所進行的有關行為加以證明,或是對侵權所產生的客觀後果加以實錄,而不像上例涉及證明相對人的言詞的行為,因此,公證員無向相對人告知的義務。 比如。對網上侵權的證據保全,公證人會同申請人壹起,從侵權者的網貞上下載有關侵權內容。然後對實時下載操作過程加以客觀記錄,證明於x年x月 x日申請人現場操作過程中實時打印與操作過程中的實際情況相符。在這種情況下,雖然是從相關人的網頁上下載文件,也沒有告知對方的必要。 又比如,對於盜版軟件侵權,公證人陪同申請人去購買(盜版)軟件,僅對申請人的購買行為、購買地點和所買軟件的內容加以實錄和證明,也不涉及相對人的言詞和行為,因此,也無必要告知相對人。在這種無告知狀態下取得的證據,也是有效的。關於轉載文章及付酬的聲明 此篇文章原登載於《電子知識產權》雜誌。本網站依據《中華人民***和國著作權法》第三十二條和《最高人民法院關於審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件適用法律若幹問題的解釋》第二條、第三條的規定予以合法轉載。 本網站依據國家相關規定準備了相應的稿酬,但由於客觀原因無法支付。如您是這篇文章的著作權人或其他權利人,請與本網站聯系。本網站在確認您的身份後將予以支付。 如果您有任何其他意見,請與本網站聯系,本網站將在進行核實後24小時內采取相關措施。 謝謝合作!
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