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壹起涉嫌非法經營的無證銷售柴油罪的成功辯護

壹.題字

只要我決定接這個案子,我面前只有壹個議程——打贏這場官司。我會不顧後果,用壹切合理合法的手段,全力以赴營救當事人。?艾倫·德肖維茨

二、案件背景

2019年初,當事人李買了壹輛小油罐車,掛靠在壹家危化品運輸公司,做起了成品油運輸生意,過著悠閑的生活。不料,2020年4月,李某在某工地運送柴油時被公安民警當場查獲,隨即被傳喚到案。同日,李因涉嫌非法經營罪被立案偵查。第二天,辦案單位為李某辦理了取保候審,未被刑事拘留,也就是說李某暫時不用去看守所“報到”。2020年5月,李加了我的微信,聊到自己的案子,說自己買賣柴油被判非法經營罪,想知道會不會構成非法經營罪,還提到了柴油的閃點。看來李還是比較專業的,至少也懂壹點。當時我在微信裏簡單的給李分析了壹下案情,還是想邀請李過來。過來之後,有些事情就可以說清楚了,也更好談了。但遺憾的是,我沒有預約。從此再無聯系,我以為這個案子就此泡湯了。

2021 1李突然微信聯系我,說他的案子已經宣判了,判處有期徒刑壹年兩個月,緩刑兩年,並處罰金,問我有沒有上訴的希望。我被判緩刑。妳想為清白而戰還是怎樣?這是我心中的壹個疑問。見到李後,李說他有兩個朋友,情況也差不多。他沒有被追究刑事責任,但被罰款。他能爭取無罪或者減刑嗎?說實話,我覺得真的很難。

第三,接受委托

“李,妳已經認罪了,檢察院建議妳可以緩刑,而法院也判了妳緩刑?無罪上訴是有風險的,也許檢察院會抗議,”我說。

“律師,妳想想辦法,我就是想上訴,看看能不能改,哪怕刑期少壹點。當時我簽認罪書的時候,量刑建議只有六個月。後來法院可能覺得輕了,檢察院調整了。沒告訴我多少錢。我覺得壹年緩刑兩個月也很重。”,李說道。

“什麽?是簽了六個月嗎?”我的腦袋也在快速思考。我有答案,可以上訴。“妳的意思是爭取壹個較輕的上訴比爭取清白好,對嗎?”我又問。

“是的,”李說。

“嗯,既然這樣,我們也查詢了大數據檢索。非法經營柴油主要涉及兩個方面,壹是《危險化學品安全管理條例》,二是《成品油市場管理辦法》。妳的柴油是從正規的中油加油站購買的,應該不會有危險。當然也要看案卷裏有沒有鑒定。另外,《成品油市場管理辦法》於2020年7月1日廢止,無證銷售柴油可能成為合法,這是我們未來可能的無罪辯護思路和策略。”我楞了壹下,然後說:“那上訴呢?我們可能無法提及無罪上訴的理由。我們暫時提壹下,當初簽的認罪悔罪書是六個月,現在壹年兩個月的刑期太重了。本案中,我們沒有違反認罪認罰從寬的規定,檢察院不應抗訴。”

“好吧,聽妳的。”

就這樣,李也接受了我們的辯護意見,和我們談好代理費後,簽了代理合同和委托書。

第四,二審辯護

在確定了基本的辯護思路,寫好上訴狀後,我們走委托程序,在上訴狀上簽字,到壹審法院,見了壹審辦案的書記員。

“什麽?李要上訴?這個案子可以上訴的都暫緩了。”店員說。

“我們也尊重當事人的意思。他想上訴,我們沒有理由阻止他,”我說。“另外,除了遞交上訴狀,我們還想再看壹眼壹審的卷宗。妳覺得可以嗎?”

“可以,可以拍。”店員欣然同意。

提出上訴後,上訴期也在第三天到期,我記得是壹個星期壹。那周的周五下午,我在出差。李打電話說,二審法院給他打電話,讓他下周壹早上九點去法院。這麽快就要來中院了,心想。我在電話裏跟李說,二審法院通知妳,是讓妳過去做訊問筆錄,因為法律規定二審期間法院要訊問當事人。我可以問妳,除了上訴的事實理由,妳沒有什麽要補充的嗎?妳可以說:有沒有可能這個案子會無罪,因為《成品油市場管理辦法》已經廢止了,剩下的就不用說太多了。

我與李通完電話後,立即與負責二審的法官聯系,並告訴二審法院,我是李的二審辯護律師。二審的委托手續是壹審上訴時提交的,看看二審的案卷裏有沒有我們的手續。此外,我們準備在二審中為自己辯護。二審法官回復我:我看了妳的程序。二審的時候可以不認罪,盡快提交書面辯護意見。

出差回來後,我們加班加點完成了立案、大數據檢索、審理申請、撰寫二審答辯書等工作,並及時與二審法官溝通。二審法院詳細聽取了我們的意見,表示將再次研究,看是否有必要開庭。

過幾天,我們再次聯系二審法院,詢問案件進展。二審法院表示,本案已審結,合議庭認為本案部分事實不清,適用法律錯誤,撤銷原判,發回重審。聽到這裏,我覺得發回重審改判是有希望的。

動詞 (verb的縮寫)發回壹審重審

案件發回重審後,我們迅速聯系了負責壹審的法官,提交了我們的委托手續。現在壹切都準備好了,就等開庭了。

2021年3月,案件如期開庭,開庭前我們也和李進行了詳細的庭前輔導。李原則上仍堅持認罪認罰,不能改變。我們的律師堅持無罪抗辯。

我們的辯護觀點是,《成品油市場管理辦法》規定了成品油批發、儲存、零售的許可條件,經營柴油依法需要許可證,但該規定已於2020年7月1日廢止。在這壹點上,零售柴油沒有明確詳細的許可條件和程序,不應以非法經營罪定罪處罰。

雖然有人認為,即使《成品油市場管理辦法》已經廢止,但《國務院決定對確需保留的行政審批項目設定行政許可的目錄》附在《國務院直轄市對確需保留的行政審批項目設定行政許可的決定》之後,由上位法先行?183?“石油成品油批發、儲存、零售經營資格審批”項目仍然存在,柴油作為成品油經營仍然需要審批和許可。《行政許可法》第18條規定“設定行政許可,應當規定行政許可的實施機關、條件、程序和期限”。隨著《成品油市場管理辦法》的廢止,國務院沒有制定或授權其他部門制定行政法規或部門規章對柴油行政許可的條件、程序和期限作出明確規定。所以,即使有上位法,但沒有具體的行政許可實施細則,仍然是有法可依。

因此,由於法律的變更,李某經營柴油需要行政許可,故李某的行為不違反國家規定,依法不構成非法經營罪。

庭審中,其實公訴人並沒有對此做出回應,只是堅持自己足夠有罪,並沒有談及原因。

庭審結束後,壹審法官也很尷尬。我們提交答辯狀和壹些無罪案件的時候,壹審法官也讓我們幫忙查壹下有沒有定罪的案件。說實話,還真不少,但我們只能苦笑說不是我們發現的,發現的是無辜的。

後來我們又和法院溝通,我們的意見是如果不能無罪釋放,是否可以免除刑事處罰。“罰款已經在原審中繳納,不能退還。對妳撤銷有期徒刑緩刑,單處罰金。”

這個結果,說實話,已經超出了李的預料。李欣然接受,但我們心裏還是有點無奈,雖然我們已經盡力了。

宣判後,李還問我們要不要再上訴。其實我們知道他心裏已經接受了這個案子的結果,我們跟著李的真心走。

不及物動詞結論

案件沒有以無罪收場是不是很可惜?後悔。但說實話,這是最好的沒有確定性和完全清白的結局。客戶的追求是我們不懈的動力!

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