(1)因果條件——壹定有危險。
作為緊急避險的先決條件,危險必須是真實的,而不是想象的或推測的。如果事實上沒有危險,行為人誤以為有危險,那麽所謂的避險行為就屬於想象中的避險。假設性對沖是對事實理解的錯誤。行為人主觀上有過失,造成嚴重後果的,應當以過失犯罪處理。如果沒有主觀過錯,應該按事故處理。
(2)時間條件——必須是危險正在發生。所謂危險正在發生,是指足以對合法權益造成嚴重損害的危險已經出現且尚未結束的狀態。
所謂避險,在刑法理論上稱為在危險尚未出現或者已經結束時的不適時避險。因避險不當造成不應有的損害,行為人主觀上有過錯的,應當承擔相應的民事責任,追究刑事責任。
(3)客體條件——必須針對第三方較小的合法權益進行套期保值。緊急避險的客體必須指向另壹合法權益,而且必須是與危險來源無關的第三人的合法權益。這是緊急避險和正當防衛的重要區別。
(4)主觀條件——必須是以套期保值為目的。行為人實施緊急避險行為時,主觀上必須是出於避險意圖。避險意圖是指行為人為了保護國家、公共利益以及本人或他人的人身、財產和其他權利不受損害,決心采取避險行為的心理狀態。
套期保值的意圖必須是合理的。
(5)時機條件——絕對必要時必須實施。
所謂必要性,壹般是指在緊急情況和危險情況下,除了犧牲另壹個較小的合法權益外,沒有更合理的方式來保護較大的合法權益。
(6)極限條件——不能超過必要的極限而造成不應有的損害。這個特性決定了緊急避險造成的損失必須小於要避免的損失,但不能大於或等於要避免的損失。
如何衡量緊急避險中兩種合法權益的價值,是決定緊急避險是否過度的關鍵。
關於緊急避險的規定不適用於在其崗位和業務中負有特定責任的人員。
緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的,應當負刑事責任,但是應當減輕或者免除處罰。
所謂侵占罪,是指以非法占有為目的,將他人交來的財物、遺忘物或者埋藏物非法占為己有,數額較大拒不返還的行為。盜竊是指盜竊公私財物,數額較大或者多次實施的犯罪行為。見《刑法》第二百七十條規定“非法占有他人財物為保管,拒不歸還的;非法占有他人遺忘物或者埋藏物,數額較大,拒不交出的”構成侵占罪。見刑法第二百六十四條“盜竊公私財物,數額較大或者多次盜竊的”。
侵占罪分為兩種情況:壹種是在事先合法占有的情況下拒絕返還;另壹種是非法占有遺忘物、埋藏物,拒不交出的情形。第壹種情況涉及兩個問題:壹是確定“代為保管”行為的方式的確認。這裏的“保管”不僅包括基於保管合同的保管關系,也包括事實形成的保管關系。也就是說,壹切非自有管理關系都應視為刑法規定的“保管”行為。以下七種情況,可以形成“代他人保管他人財物”的關系。1,他人委托。2.演員的借用。3.演員租約。4、旁系行為人。5、個人合夥財產管理。6.無故管理財產。7.不當得利。二是行為人對物的占有和支配的界定。這就涉及到如何判斷行為人是否合法占有了財產,也是侵占罪區別於其他犯罪的關鍵問題。通常,行為人對財物的合法占有源於上述七種情形。但應排除行為人在財產所有人許可或默認的情況下短期持有財產的情況。保管關系的形成,即法定占有的形成,必須具備幾個要件:壹是所有權人或原保管人的指示轉移占有;二是保全物的轉移義務的成立。隨著保管關系的形成,保管人往往承擔壹定的義務,但不是全部義務。義務的範圍往往取決於具體情況。
在審查保管關系時,應進壹步審查權利保管的權限。托管關系形成後,並不意味著托管人享有完全的控制權。除了不能行使處分權之外,財產的所有人為了更好地保護自己的財產或隱私,往往會通過壹定的明示(如明確告知)或默示(如加鎖或貼封條)來限制保管人對財產的控制權限。監護的權限不同於監護的內容:監護的內容是指監護的責任。保證整個箱子的安全,當然包括保證箱子裏的財物安全。保管權限是指保管人能夠控制被保管物的程度。保管人可以控制整個箱子,但不代表保管人可以控制箱子裏的財物。當然,托管人可以形成事實上的支配,但這種支配是不合法的。托管的內容用來指定托管人應該做什麽;保管權限是用來規定保管人不能做什麽的,壹般用來限制保管人看或碰財產的某壹部分。因此,保管內容的完整並不意味著保管權限也是完整的。
比如《刑法》第二百五十三條規定:“郵政工作人員私自開拆、隱匿、毀棄郵件、電報的,處二年以下有期徒刑或者拘役。犯前款罪,盜竊財物的,依照本法第二百六十四條(盜竊罪)的規定從重處罰。”郵件屬於郵政工作人員,郵政工作人員取走郵件中的財物不構成侵占罪,而是盜竊罪。保管關系是否成立,取決於是否具備兩個要件:壹是所有權人或原保管人指示轉移占有;二是保全物的轉移義務的成立。保管關系的壹個例外是保管人超越了保管權限。
這兩種處罰是:
侵占罪:處二年以下有期徒刑、拘役或者罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處二年以上五年以下有期徒刑,並處罰金。
將他人遺忘物、埋藏物非法占為己有,數額較大,拒不交出的,依照前款的規定處罰。
盜竊罪:處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,並處或者單處罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處三年以上十年以下有期徒刑,並處罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,並處罰金或者沒收財產;有下列情形之壹的,處無期徒刑或者死刑,並處沒收財產。
所以兩者的量刑依據也不壹樣!
希望我上面的回答對妳有用。
參考資料:
刑法
刑事拘留是短期剝奪人身自由的犯罪行為,由公安機關就近進行拘留改造。拘役是我國刑法規定的五種主刑之壹,是介於管制和有期徒刑之間的較輕刑罰。拘役的期限為壹個月以上六個月以下,數罪並罰最高不超過1年。在執行期間,被判處拘役的罪犯每月可以回家壹兩天;參加勞動的,可以酌情發給報酬。拘役的刑期,從判決執行之日起計算;判決執行前羈押的,羈押壹日減為監禁壹日。
管制是刑法規定的五種主要刑罰之壹。人民法院對犯罪分子決定不拘留改造,而是限制其人身自由,交由其戶籍所在地公安機關監管改造的刑事處罰,是主刑中最輕的壹種。
管制是壹種不剝奪犯罪分子人身自由,而是依法限制其人身自由的刑事處罰。被判管制的罪犯仍然生活在原來的社會環境中。如果仍然和家人住在壹起,壹起吃飯,有工作單位的,仍然在原工作單位工作,領取勞動報酬。沒有工作單位,仍然可以從事原來的工作,比如做生意,賣勞務。其監管改造不是由監獄依法進行,而是由戶籍所在地公安機關進行。
管制期限三個月以上兩年以下。數罪並罰不得超過三年。
被判處管制期間,罪犯可以在限定的範圍內行使政治權利。沒有被剝奪政治權利的,有選舉權,但不得被選舉,不得擔任國家機關、企業、事業單位和社會團體的領導人。
管制執行期滿,執行機關應當向本人及其所在單位或者居住地宣布解除管制,並發出解除通知,恢復其公民的各項權利。
管制的執行期限從判決之日起計算,判決前羈押的時間每羈押壹日減為二日有期徒刑,剩余的天數為管制的實際執行日。罪犯被判處三個月管制的,判決前拘留三十天。計算公式為:三個月的具體總天數扣除60天後,剩余期限為實際執行的監視居住期限。
被判處管制附加剝奪政治權利的,在執行管制的同時,剝奪政治權利也同時執行,附加剝奪政治權利的期限在執行管制的同時屆滿。
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第壹條為了保護未成年人的身心健康,維護未成年人的合法權益,促進未成年人在德、智、體等方面全面發展,培養有理想、有道德、有文化、有紀律的社會主義事業接班人,根據憲法,制定本法。
第二條本法所稱未成年人是指未滿十八周歲的公民。
第三條國家、社會、學校和家庭應當對未成年人進行理想、道德、文化、紀律和法制教育,進行愛國主義、集體主義、國際主義和生產主義教育,倡導愛祖國、愛人民、愛勞動、愛科學、愛社會主義的公德,反對資本主義、封建主義和其他腐朽思想的侵蝕。
第四條未成年人保護應當遵循以下原則:
(壹)保護未成年人的合法權益;
(二)尊重未成年人的人格尊嚴;
(三)適應未成年人身心發展特點;
(4)教育與保護相結合。
第五條國家保障未成年人的人身、財產和其他合法權益不受侵犯。
保護未成年人是國家機關、武裝力量、政黨、社會團體、企業事業單位、城鄉基層群眾性自治組織、未成年人監護人和其他成年公民的共同責任。
任何組織和個人有權勸阻、制止侵犯未成年人合法權益的行為,或者向有關部門檢舉、控告。
國家、社會、學校和家庭應當教育和幫助未成年人運用法律手段維護自己的合法權益。
第六條中央和地方各級國家機關應當在各自的職責範圍內做好未成年人保護工作。
國務院和省、自治區、直轄市人民政府應當根據需要,采取組織措施,協調有關部門做好未成年人保護工作。
* * *共產主義青年團、婦女聯合會、工會、青年聯合會、學生聯合會、少年先鋒隊和其他有關社會組織應當協助各級人民政府保護未成年人,維護未成年人的合法權益。
第七條各級人民政府和有關部門應當對在未成年人保護工作中做出顯著成績的組織和個人給予獎勵。
第二章家庭保護
第八條父母或者其他監護人應當依法對未成年人履行監護職責和撫養義務,不得虐待、遺棄未成年人;不得歧視女性未成年人或者殘疾未成年人;禁止溺嬰、棄嬰。
第九條父母或者其他監護人應當尊重未成年人受教育的權利,必須使適齡未成年人按照規定接受義務教育,不得使接受義務教育的未成年人輟學。
第十條父母或者其他監護人應當用健康的思想、行為和適當的方法教育未成年人,引導未成年人從事有益於身心健康的活動,預防和制止未成年人吸煙、飲酒、流浪、賭博、吸毒和賣淫。
第十壹條父母或者其他監護人不得允許或者強迫未成年人結婚,不得為未成年人訂立婚約。
第十二條父母或者其他監護人不履行監護職責或者侵害被監護未成年人合法權益的,應當依法承擔責任。
父母或者其他監護人有前款所列行為,經教育拒不改變的,經有關人員或者單位申請,人民法院可以撤銷其監護人資格;依照《民法通則》第十六條的規定,另行確定監護人。
第三章學校保護
第十三條學校應當全面貫徹國家教育方針,對未成年學生進行德育、智育、體育、美育、勞動教育、社會生活指導和青春期教育。
學校要關心愛護學生;對品行有缺點、學習有困難的學生,要耐心教育和幫助,不允許歧視。
第十四條學校應當尊重未成年學生受教育的權利,不得隨意開除未成年學生。
第十五條學校和幼兒園工作人員應當尊重未成年人的人格尊嚴,不得對未成年學生和兒童實施體罰、變相體罰或者其他侮辱人格尊嚴的行為。
第十六條學校不得允許未成年學生在校舍和其他教育教學設施內從事危害人身安全和健康的活動。
任何組織和個人不得擾亂教學秩序,不得侵占、破壞校舍、房屋和設備。
第十七條學校、幼兒園安排未成年學生、兒童參加集會、文化娛樂、社會實踐等集體活動,應當有利於未成年人健康成長,防止人身安全事故。
第十八條根據國家有關規定送工讀學校接受義務教育的未成年人,應當接受思想教育、文化教育、勞動技術教育和職業教育。
工讀學校的工作人員應當關心、愛護、尊重學生,不得歧視、排斥學生。
第十九條幼兒園應當做好保育和教育工作,促進幼兒在體、智、德等方面的和諧發展。
第四章社會保護
第二十條國家鼓勵社會團體、企業事業組織、其他組織和公民開展多種形式的有益於未成年人健康成長的社會活動。
第二十壹條各級人民政府應當創造條件,建立和完善適合未成年人文化生活的場所和設施。
第二十二條博物館、紀念館、科技館、文化館、影劇院、體育場(館)、動物園、公園等場所應當對中小學生優惠開放。
第二十三條營業性歌舞廳等不適宜未成年人活動的場所,有關主管部門和經營者應當采取措施,防止未成年人進入。
第二十四條國家鼓勵新聞、出版、廣播、電影、電視、文學藝術單位、作家、科學家、藝術家和其他公民創作或者提供有益於未成年人健康成長的作品。國家支持出版專門面向未成年人的圖書、報紙、期刊、音像制品和其他出版物。
第二十五條嚴禁任何組織或者個人出售、出租或者以其他方式傳播淫穢、暴力、兇殺、恐怖等毒害未成年人的圖書、報刊、音像制品。
第二十六條兒童食品、玩具、用具和遊樂設施不得有害於兒童的安全和健康。
第二十七條任何人不得在中小學校、幼兒園、托兒所的教室、宿舍、活動室等未成年人集中活動的室內場所吸煙。
第二十八條除國家另有規定外,任何組織或者個人不得招用未滿十六周歲的未成年人。
任何組織或者個人按照國家有關規定招用已滿十六周歲未滿十八周歲的未成年人,應當在工種、工作時間、勞動強度和保護措施等方面執行國家有關規定,不得安排其從事超重、有毒有害勞動或者危險作業。
第二十九條流浪乞討或者離家出走的未成年人,由民政部門或者其他有關部門移交其父母或者其他監護人;暫時無法查找其父母或者其他監護人的,由民政部門設立的兒童福利機構予以照顧。
第三十條任何組織和個人不得泄露未成年人的個人隱私。
第三十壹條任何組織或者個人不得隱匿、毀棄未成年人的信件;沒有法定行為能力的未成年人的信件,除公安機關、人民檢察院為了追查犯罪,依照法律規定的程序進行檢查,或者由其父母或者其他監護人代為開拆外,任何組織或者個人不得開拆。
第三十二條衛生部門和學校應為未成年人提供必要的衛生保健條件,做好疾病預防工作。
第三十三條地方各級人民政府應當積極發展幼兒事業,努力辦好托兒所、幼兒園,鼓勵和支持國家機關、社會團體、企業事業單位和其他社會力量興辦哺乳室、托兒所、幼兒園,提倡和支持建立家庭托兒所。
第三十四條衛生部門應當實行兒童預防接種證制度,積極防治兒童常見病、多發病,加強對傳染病防治的監督管理和對托兒所、幼兒園衛生保健工作的專業指導。
第三十五條各級人民政府和有關部門應當采取多種形式培養和培訓幼兒園、托兒所教師,加強他們的政治、思想和業務教育。
第三十六條國家依法保護未成年人的智力成果和榮譽權不受侵犯。
對有特殊天賦或者突出成績的未成年人,國家、社會、家庭和學校應當為其健康發展創造有利條件。
第三十七條未成年人完成規定年限義務教育不再升學的,政府有關部門、社會團體、企業事業組織應當根據實際情況,為其提供職業技術培訓,並為其創造就業條件。
第五章司法保護
第三十八條未成年人違法犯罪應當遵循教育、感化、挽救的原則,堅持教育為主、懲罰為輔的原則。
第三十九條已滿十四周歲的未成年人犯罪,因不滿十六周歲不予刑事處罰的,責令其父母或者其他監護人加以管教;必要時,也可以由政府收容教養。
第四十條公安機關、人民檢察院、人民法院辦理未成年人犯罪案件,應當照顧未成年人的身心特點,可以根據需要設立專門機構或者指定專人辦理。
公安機關、人民檢察院、人民法院和未成年犯管教所應當尊重犯罪未成年人的人格尊嚴,保護其合法權益。
第四十壹條公安機關、人民檢察院和人民法院對審前羈押的未成年人應當與羈押的成年人分開管理。
被人民法院判決服刑的未成年人,應當與已服刑的成年人分開關押和管理。
第四十二條十四周歲以上不滿十六周歲的未成年人犯罪的案件,不公開審理。16周歲以上不滿18周歲的未成年人犯罪的案件,壹般不公開審理。
未成年人犯罪案件,在判決前,新聞報道、影視節目、公開出版物不得披露該未成年人的姓名、住所、照片或者可能推斷出該未成年人的信息。
第四十三條家庭、學校和其他有關單位應當配合未成年犯管教所等所在單位,做好未成年犯的教育和救助工作。
第四十四條被人民檢察院免予起訴、免予刑事處罰或者被人民法院宣告緩刑、刑滿釋放或者服刑期滿的未成年人,在復學、升學、就業等方面不受歧視。
第四十五條人民法院審理繼承案件,應當依法保護未成年人的繼承權。
人民法院審理離婚案件時,離婚雙方對撫養未成年子女有爭議,不能達成協議的,應當根據保護子女權益的原則和雙方的具體情況作出判決。
第六章法律責任
第四十六條未成年人合法權益受到侵害的,被侵害人或者其監護人有權請求有關主管部門處理,或者依法向人民法院提起訴訟。
第四十七條侵害未成年人合法權益,造成未成年人財產損失或者其他損失、損害的,應當依法賠償或者承擔其他民事責任。
第四十八條學校、幼兒園、托兒所的教師和工作人員對未成年學生和兒童體罰或者變相體罰,情節嚴重的,由其所在單位或者上級機關給予行政處分。
第四十九條企業、事業單位和個體工商戶非法招用未滿十六周歲的未成年人的,由勞動部門責令改正,並處罰款;情節嚴重的,由工商行政管理部門吊銷營業執照。
第五十條營業性舞廳等不適宜未成年人活動的場所允許未成年人進入的,由有關主管部門責令改正,並可處以罰款。
第五十壹條向未成年人出售、出租或者以其他方式傳播淫穢的圖書、報紙、期刊、音像制品等出版物的,依法從重處罰。
第五十二條侵犯未成年人的人身權利或者其他合法權利,構成犯罪的,依法追究刑事責任。
虐待未成年家庭成員,情節惡劣的,依照刑法第壹百八十二條的規定追究刑事責任。
司法工作人員違反監管法規,虐待被監管未成年人的,依照刑法第壹百八十九條的規定追究刑事責任。
因未成年人有扶養義務而拒絕扶養,情節惡劣的,依照刑法第壹百八十三條的規定追究刑事責任。
溺嬰的,依照刑法第壹百三十二條的規定追究刑事責任。
明知校舍有倒塌的危險而不采取措施,造成校舍倒塌、人員傷亡的,依照刑法第壹百八十七條的規定追究刑事責任。
第五十三條教唆未成年人犯罪的,依法從重處罰。
引誘、教唆、強迫未成年人吸食、註射毒品或者賣淫的,依法從重處罰。
第五十四條當事人對依照本法作出的行政處罰決定不服的,可以先向上壹級行政機關或者有關法律、法規規定的行政機關申請復議;對復議決定不服的,可以向人民法院提起訴訟;也可以直接向人民法院提起訴訟。有關法律規定應當先向行政機關申請復議,對復議決定不服再向人民法院提起訴訟的,依照有關法律規定辦理。
當事人逾期不申請復議、不向人民法院提起訴訟或者不履行行政處罰決定的,作出處罰決定的機關可以申請人民法院強制執行,或者依法強制執行。
管制期限三個月以上兩年以下。數罪並罰不得超過三年。
三
四
五
緩刑的對象必須是被判處拘役或者三年以下有期徒刑的罪犯,被判處三年以上有期徒刑的罪犯。因其罪行嚴重,社會危害性大,不適合社會執行,所以不能適用緩刑。
2.適用緩刑的罪犯必須犯罪情節輕微,悔罪表現良好,確實不會再危害社會。
3.根據我國刑法規定,對於累犯不能適用緩刑。這是因為累犯具有持久性、主觀惡性和人身危險性。
被判處緩刑的犯罪分子,在主刑之外被判處附加刑的,附加刑仍應執行,不受主刑緩刑的影響。
緩刑考驗期限是指對被宣告緩刑的犯罪分子進行偵查的壹定期限。拘役宣告緩刑的緩刑考驗期距原判刑期不少於1年,但不少於2個月。有期徒刑的緩刑考驗期限為距原判刑期5年以上,但不得少於1年。
10在經濟往來中,違反國家規定,給予國家工作人員以財物,數額較大的,或者違反國家規定,以各種名義給予國家工作人員以回扣、手續費的,以行賄罪論處。
因敲詐勒索給予國家工作人員財物,沒有獲取不正當利益的,不屬於賄賂。
第三百九十條犯受賄罪的,處五年以下有期徒刑或者拘役;以賄賂手段謀取不正當利益,情節嚴重或者致使國家利益遭受重大損失的,處五年以上十年以下有期徒刑;情節特別嚴重的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,可以並處沒收財產。
行賄人在被追訴前主動坦白受賄的,可以減輕或者免除處罰。
第三百九十壹條為謀取不正當利益,給予國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體以財物的,或者在經濟往來中,違反國家規定,給予各種名義的回扣、手續費的,處三年以下有期徒刑或者拘役。
單位犯前款罪的,對單位判處罰金,並對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照前款的規定處罰。
第三百九十二條向國家工作人員介紹賄賂,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役。
行賄人在被追訴前主動介紹行賄的,可以減輕或者免除處罰。
第三百九十三條單位為不正當利益行賄,或者違反國家規定,給予國家工作人員回扣、手續費,情節嚴重的,對單位判處罰金,並對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役。受賄所得非法所得歸個人所有的,依照本法第三百八十九條、第三百九十條的規定定罪處罰。
其他簡答題的答案我不太清楚,不好意思回答不出來。