美國著名思想家愛默生曾經說過:人們談論的法律的真正意義是財富。成功的交易，既需要利益的驅動，也需要規則的認同。雖然彼此認同的朋友百感交集，相知的人投機取巧，但利益的初步壹致並不意味著財富預期的最終實現。當妳置身於壹個熙熙攘攘的商場時，交易雙方當然要對對方感興趣，但也要避免善變。白紙黑字，交易細節以可重復的方式固定下來，這是壹種古老的方式，確認雙方的財富預期能夠以期望的方式實現。但是，除了把錢和貨清了，還有很多交易目的，不是壹個只有時間、人和地點的簡單協議所能涵蓋的。在利益錯綜復雜的商品經濟時代，壹份完善的合同不再只是還債、想當然等簡單公理的書面宣言，而是以法律關系的形式對所有相關的契約進行確認和梳理。在現代社會中，合同作為最重要的市場交易主體，是企業將其利潤預期最終轉化為實質性財富的重要手段。契約的目的不僅僅是記錄雙方達成的協議，更是連接相關利益主體，其本質是鎖定各方利益的平衡點。所謂利益平衡點，就是合同雙方對各自交易目的的相互利益的* * *認識。為了達到這種互惠互利的交易目的，那麽合同就不僅僅是把這種知識寫下來。從確認到實現，需要對合同的創建、修改和取消進行管理。交易行為實際上是企業實現最終經營目標的壹個節點。從成立，到生效，再到履行完畢，合同條款設計的目的是保證預期利益按照既定的軌跡交付給企業，從而實現交易目的。這時候對合同的管理其實就是壹個主動推進的過程，而不是被動的接受命令。只有從管理的角度統籌規劃，從交易目的的實現出發，才能應對合同簽訂和履行過程中的各種情況，預設環環相扣的事前防控措施，取代簡單松散的事後救濟行為，防止出現壹錯再錯、萬劫不復的局面。那麽，如何實現合同管理呢？事實上，合同管理的基石在於合同文本的設計。合同管理依賴於壹份完美的合同。所謂管理(manage)，簡單來說就是制定、執行、檢查、改進。從實現交易目的的角度來看，合同是關於交易計劃的法律文本。是後續執行乃至起訴改進的基礎。基於交易目的的合同，在內容上應具備四項基本功能:鎖定交易平臺、鎖定交易內容、鎖定交易方式、鎖定假設處置。而這四種功能的實現必須通過具體合同條款的安排和組合。但是，在交易目的的串聯下，僅僅具備四個基本功能是不足以形成壹個完美的契約的。四個基本功能和術語的排列組合只是壹個框架問題，不涉及具體內容。如何用完美的身體給契約註入靈魂？這取決於兩個因素:壹是內在素質；第二是表達質量。法律關系的三要素不外乎主體、客體和內容。與之相關，要求主體合格，行為合法，權利義務明確。為了契合交易目的，還應當要求合同條款切實可行，能夠滿足交易需要。在此基礎上，通過文本層面的推敲和感官層面的調整，如果結構體系清晰，功能模塊齊全，整體思維嚴謹，語言表達準確，版面美觀，那麽壹份完美的合同就做好了。浙江凱邁律師事務所合夥人吳律師在《完美合同》壹書中展示的合同設計、制作、審核、修改的過程，如果能做到如題，循序漸進，似乎無可挑剔。但正如書中所說:絕對完美的契約可能根本不存在，但相對完美的契約是可以達成的，而完美不是壹個結果而是壹個過程，有賴於思維模式的突破和堅持不懈的持續改進。這種說法表明了壹個優秀律師和特殊知識分子的身份，始終處於懷疑和批判的覺醒狀態。完美是目的嗎？有沒有更完美的合同？為什麽法律需要解釋？法律絕不是壹成不變的。相反，就像天空和大海因風浪而變化壹樣，法律也因形勢和運勢而變化。法律解釋者都希望在法律中找到他們時代問題的答案。正如薩維尼所說，它是壹部科學著作，但也是壹門解釋法律部門法理學的開端和基礎的藝術。合同的設計和審查必須首先符合法律解釋科學工作的表面特征。從交易目的出發，四個基本功能模塊，適當的安排組合，內在質量和表達質量的完善，這樣的合同完全可以通過規範的流程設計和審查，符合法律解釋的科學性。然而，這樣的法律解釋實際上只停留在正式合同管理的層面，並沒有完全納入企業法律風險管理機制的體系中。因為此時的交易目的實際上是在不考慮現有法律規範的情況下，起草和修改合同的依據。這裏的合規僅限於合同本身，不包括交易目的本身。如前所述，交易目的作為企業實現經營目標的節點，如果納入整個法律風險管理機制，實際上是要接受合規審查的。如果將合同管理視為企業法律風險管理機制的正式組成部分，那麽合同管理與整個企業法律風險管理機制是完全不同的，其結果是交易目的的合規性審查脫離了整個法律風險管理機制。真實合同管理是企業法律風險管理的有機組成部分。在企業經營目標的指導下，根據人力資源管理、財務稅務管理、公司治理結構等方面的需要，對交易目的進行審查，並在此基礎上設計和審查合同，實現合同管理的初衷。或許是因為篇幅有限，又或許是因為主題延伸的話題無關緊要，完美契約意識到了這壹點，但並未深究。如果合同管理脫離了整個法律風險管理機制，那麽所謂的合同管理還是形同虛設。此時，合同管理只是不知道廬山真面目，因為人在此山中，卻不能真正認識到企業法律風險管理的應有高度。壹旦爬到山頂，壹望而知，其他的山都顯得相形見絀..
上一篇:兩個人合夥買房，結果被第三個人“撿了大便宜”？下一篇:日報評論:地方政府的“法外特權”從何而來？