國際私法的產生和發展可以說是伴隨著相關理論的發展而成長起來的,其中理論起著非常重要的作用。當國際爭端從無到有,從籠統到具體區別對待,法學家們把目光投向了國際法領域。從最早的羅馬時期開始,萬國公法成為國際法的萌芽,國際私法有了相對獨立和成熟的體系。自萌芽以來,國際私法的發展經歷了萌芽階段、規則分化、現代國際私法和當代國際私法四個階段。其間,無數法學家為國際私法的合理完整建構而努力,但焦點落在兩個方面——第壹是中國在處理涉外民商事糾紛時適用外國法的原因;二是適用外國法的方法。第壹個方面是國際私法適用中的壹個基本理論基礎,因為只有在壹個合理的適用理由的基礎上才能進壹步討論如何適用。因此,國際私法學者在這個問題上進行了大量的努力。
就像國際爭端從無到有、伴隨交易的歷史規律壹樣,這個問題的提出和探索也是從無到有。這種“虛無”被理解為法學家們沒有以適當的理由論證外國法的適用的原因。有兩種情況:對於強調法律的屬地效力的法學家來說,不需要論證理由;強調法律的個人效力,就是以法律本身的普遍性來忽略這個問題,即以人們規定的法律性質來確定適用外國法的必要性,以法學家考慮的法律義務來強調適用外國法的必要性。比如在歐洲種族法時期,強調法律屬於人性,各民族適用自己的法律來回答外國人在自己國家適用法律的原因,顯然是不可取的,因為外國法律的適用在國家主體之間應該是相互的,在國家司法權的框架下把自然人作為理解的主體,顯然是沒有說服力的。這壹時期既強調人身效果,又強調領土效果,都未能逃脫上述兩種情況的束縛,直到“國際禮讓論”的出現打破了這壹局面。
胡貝爾的國際禮讓理論解釋了為什麽壹個國家通過統治者的相互禮讓尊重其他國家的法律來適用外國法律。可以看出,這種申請是由於主權國家之間的禮讓,而這種禮讓是相互需要的,具有現實意義。這是國際禮讓理論的要點。當然,這必須以國家主權和人民利益不受損害為限,以加速國際交流的發展。我認為國際禮讓理論是理論中對於處理涉外糾紛適用外國法最早的合理解釋,也是有說服力的。從法律服從和實際效用的角度來看是可行的。隨著理論研究的深入,法律區分論的弊端逐漸顯露,於是歷史進入了現代國際私法的發展時期,它強調對法律關系性質的分析和研究。在此期間,出現了許多解釋和解決國際私法理解問題的著名學派,如法律關系論、國籍法論、既得權利論等。,並從不同角度解決外國法律的適用問題,包括分析適用外國法律的原因。通過系統理論解釋適用理由是這壹時期法學家對這壹問題的解決。例如,在法律關系所在地理論中,薩維尼代表(1779-1861)通過分析每壹種法律關系最深層次聯系的所在地,尋找涉外糾紛中法律問題的解決方法,即他用這個所在地來回答為什麽要適用外國法律——因為對於壹種法律關系來說,它的所在地在國外,所以需要適用外國法律。
時代進入了當代國際私法的發展階段,國際私法研究的繁榮熱潮自然產生了許多卓有成效的理論觀點,如當地法理論、政府利益理論、偏好理論、法院地法理論、最密切聯系理論等。其中,最密切聯系理論是當今處理涉外問題時法律選擇中壹個非常重要的原則,說明這壹理論已經被大多數國家所接受,成為壹種普遍理論。我也同意這個觀點,這是壹個關於法律座位的深刻而系統的理論。在這壹點上,我支持庫克的“當地法理論”,其主要觀點是,外國法律適用的實質是將外國法律法規“歸並”到國內法中,從而完善國內法的同意,最終結果是完成外國法律適用的終結,這是純粹屬地主義的體現。我之所以支持這種觀點,是因為法學理論的研究需要有前瞻性,既要求理論在實踐中符合人們的意願,又要重視法學在未來發展中的方向,能夠以理論的力量推動這種發展。在“當地法”理論中,強調發展外國法與國內法適用的趨同性。適用外國法的目的是使債權基於國內法的立法規範,其中外國法僅作為參考。當國內法與外國法融合時,法律是統壹的,各國通過自身對國際私法規則的融合和國際會議的推動,實現國家法律原則乃至最終規則的統壹。這是大的國際組織框架內的發展趨勢。因此,我認為,適用外國法律的理由應該從兩個角度來看。從法律適用的角度,通過對法律關系的分析,突出最密切聯系,從而正確適用外國法律;另壹方面,適用外國法的目的是為了完善國內立法的目的。原則上的區別甚至具體規則上的國內法和外國法的區別,都應該在借鑒和融合的過程中得到圓滿的發展。當國內法和外國法最終真正融為壹體,這個問題的答案也就圓滿落幕了。
本文是國際私法的課堂作業。