如何修改合同

原文地址:作者:1。修改前的準備如果妳是新手律師或助理，多修改合同可以幫助妳快速提高法律文書的寫作能力。但如果技巧運用不當，往往很容易這樣掉下去。所以，當妳接到修改合同的工作時，切記不要急著寫。妳首先需要做的就是按照以下幾點，和妳的委托人或者妳的指導律師好好談壹談，了解合同背景，批判性的閱讀合同，查找資料，做好相關準備。俗話說，“從山脊的壹邊看，它就成了壹座山峰”。合同閱讀的角度不同，會導致不同的結果。要做好合同修改工作，首先要批判性地閱讀合同。如何開始？妳需要從不同的角度批判性地閱讀合同。在修改合同之前，我們應該首先了解和澄清客戶對合同的態度、觀點、關註和擔憂。如何理解這些內容？當然，最好的方法是放在客戶的角度，理解客戶的“四個什麽”:L必須改變什麽？我能改變什麽？我不能改變任何事？我不會改變任何事。不要以為這樣的工作方式會讓客戶覺得妳專業水平不足。判斷妳專業水平的首要標準，絕對不是妳的文筆有多專業，而是妳能不能深刻理解客戶的意圖，解決客戶的後顧之憂。具體來說，妳需要了解客戶需要什麽，不需要什麽。這才是最重要的。在閱讀合同的過程中，可以運用本書第壹冊《法律文書的基本寫作》中列舉的“離婚思維”，嘗試假設合同的對方是兩種人:l粗心的人是善良但粗心的人，思考對方在整個合同履行過程中的每壹個環節因自己的疏忽可能造成什麽後果，合同中是否有相應的制度安排，給雙方挽回、補救和控制風險的機會；壞人是懷有惡意的人。假設對方惡意違約，看看在這個前提下合同有哪些漏洞可鉆:合同是否可以整體廢止，是否可以以簽訂合同或履行主體錯誤為借口拒絕履行，或者是否可以逃避其他違約行為的處罰。有時候，這種逆向思維比反復看合同更有效。為了強化這種思維，妳可以和身邊的同事打個小賭，讓他扮演合同中的對方來尋找妳合同中的漏洞，輸的人請妳吃飯。此外，從律師的角度來看，除了考慮如何幫助當事人壹步步安排交易程序，還應該著眼於兩個字:平衡，即考慮現有的合同內容和規定是否足以平衡雙方的利益和風險，是否有疏漏；合同的整體框架和表述是否在實質和形式上達到嚴格的和諧統壹等。具體如何實現，可以參考本書第壹冊《合同寫作基礎篇》中的相關介紹。開始寫作之前，確保手頭有足夠的參考資料。現在查找參考資料的途徑太多了，這裏就不多介紹了。但是，並不是所有的合同都可以使用模板。現在，格式文本、合同模板、模版、外文翻譯在網上隨處可見，達到了泛濫的程度。這些所謂的模板、模版是否合適，首先要看是誰出的，區分以下三種情況:l公文模板是政府部門制定的文件模板。基於政府部門平衡合同雙方利益的立場，將雙方的權利和義務以相對平衡的方式寫入。這樣的文本不適合不同實力的交易，否則容易使優勢方白白失去爭取更多合法權益的機會，降低劣勢方交易成功的幾率。l公司法務人員起草的公司法律文件版本，壹般註重交易程序的可操作性，但在文字表述和框架方面不夠嚴謹，有的甚至會對法律關系判斷錯誤。因此，這種合同只有在仔細審查法律關系和術語後才能采用。l專業律師文件出自專業律師之手，所以文字表述和框架相對嚴謹，但有些規定可能過於苛刻、死板、不靈活，不能全面、深入地反映客戶的需求；有些部分，比如違約責任，律師可能過於強調風險，把壹些小問題無限擴大，所以很多內容需要根據實際情況進行刪減或修改，才能真正滿足客戶的要求。比較保險的辦法是收集客戶以前在類似交易中使用的合同文本，在這些文本的基礎上進行修改和定稿，這樣可以讓客戶感到習慣性的舒適，能夠把握風險，因為人是習慣性的動物，就像羅馬著名詩人奧維德有句名言“沒有什麽比習慣更有力量。”另外，妳手邊要準備幾張白紙，用手記錄下妳對以上幾點和批判性閱讀的想法，大致整理歸類。當上述工作完成後，妳會發現妳可以輕松地開始合同修訂工作。而且，當妳會按照接下來的步驟修改合同，在白紙上把要點壹壹勾掉的時候，我相信妳會有壹種離目標越來越近的好感覺。二、第壹次修改:合法性、結構、排版(壹)合法性合同修改最重要的是合法性，合法性是合同修改的第壹要務。在起草或審查合同時，要註意運用以下技巧來保證合同的合法性和有效性:(1)審查合同的法律關系，要分別審查法律關系中的主體、客體、權利和義務，是否有違反國家強制性規定的情況，具體如下:(1)主體主要審查營業執照、批準證書、合同章程等文件，自然人主要審查身份證、戶口本等基本身份證明；檢查合同授權代表和合同當事人是否具備相應的履約能力，如授權委托書。公司委托的，應當出具董事會決議或者股東大會決議。港、澳、臺企業或外國企業還應提供經中國司法部認可的中國境內公證機構出具的經公證的授權委托書或經中國駐當地大使館公證的證明。對於主體在授權不明、無權代理、無權處分的情況下簽訂的合同，應在審查意見中向客戶明示可能導致合同變更或解除的法律後果。l對象主要審查權屬證明，如房產證、發票、提單等。權利義務主要審查是否存在違反合同法強制性規定的情況；比如我國《合同法》第132條規定“出賣的標的物屬於出賣人所有或者出賣人有權處分。法律、行政法規禁止或者限制轉讓標的物的，依照其規定。”因此，在起草合同前，應審查有關合同標的物所有權歸屬的相關文件，如權屬證書、債權公證文書、生效法律文書等，以確認合同標的物的合法性。l註意內容審查條款的有效性，尤其是格式條款。免責條款無效是指違反合同法第五十三條的條款，即因故意、重大過失造成對方人身傷害、財產損失的免責條款無效。合同的主要內容和條款是否真實、合法、完整，壹般通過簽訂合同前委托律師進行盡職調查、合同中壹方提供擔保和承諾來解決。、審查合同履行程序，如國有土地出讓，壹般必須履行“招-拍-掛”程序；建設工程需要到當地的“建設工程招投標中心”；國有資產轉讓需要到當地國有產權交易所“進場交易”；中外合資經營企業的股權轉讓須經原審批機關批準；中國企業向外國企業提供擔保的，需經國家外匯管理局批準。這些程序將影響合同的生效條件和履行程序，因此應在合同中做出相應的規定。3.審查合同生效的條件。註意生效的條件不同，是簽署、同意還是批準。這是影響合同雙方權利義務的重要部分，需要明確提醒客戶。比如國有資產轉讓，賣方是否取得了國有資產管理部門的批準文件？* * *如有產權轉讓，是否征得* * *業主同意，放棄優先購買權？如果承租人房產有轉讓，承租人是否放棄了優先購買權？對於上述問題，要求合同各方出具相應的批準或申報文件。對於股權轉讓合同，需要轉讓方公司、受讓方公司、受讓方公司的股東會、董事會分別簽署決議，作為股權轉讓合同生效的前提條件。避開法律泥潭所謂法律泥潭，就是法律條文不明確，現實存在爭議的法律問題。專家對這些問題看法不壹，法院的判決也不壹樣。這些問題絕不能出現在交易中。因為商業交易不是為了法理的清晰和正義，而是為了商業利益，任何不確定性都會給商業交易帶來風險和損害。因此，律師必須盡壹切可能幫助客戶繞過這些法律泥潭，設計出越來越安全的交易方式，而不是鼓吹創新和冒險。必須記住，任何鼓勵客戶勇敢前行的法律建議都是危險的、不可取的。保證法律比較保險的方式是委托律師進行盡職調查，提前提供法律分析報告；在合同簽訂過程中註意核對當事人的身份和文件的真實性；合同簽訂後，及時送至政府相關部門，完成各項審批或備案手續；在合同履行過程中註意合同的嚴格執行。構建合同結構的方式有多種，如法律關系的先後順序、履行的先後順序等。大多數框架不是單獨使用壹種方式，而是混合結構。以某企業軟件開發合同為例:模板:如何構建合同框架？某投資公司擬委托某軟件公司設計開發某項目軟件。具體要求是軟件開發分為兩個階段:第壹階段和第二階段。開發成功後，公司將繼續提供軟件升級和維護服務。軟件公司法務部起草的合同框架與我們的修改稿對比如下:(軟件公司建議書)(律師修改稿)預修改標題:軟件開發合同；修改標題:軟件開發和售後服務合同1。開發內容及軟件提交方式1；第壹次開發內容，第二次開發2。開發成果的提交方式2。開發和實施計劃3。驗收1。驗收時間2、驗收標準4、R&D費用及支付結算方式1、費用2、付款5、服務規範1、安裝調試部分2、培訓部分3、售後維護服務4、服務條款5、服務方式及響應時間6、保密條款7、產品責任8、通知9、附件1、軟件開發項目名稱2、軟件開發項目內容(。提交驗收的時間和驗收標準(二)第二階段1、開發要求和功能(二)提交驗收的時間和驗收標準(三)不合格軟件驗收的處理措施1、修正方法和時間(二)再次提交驗收的時限(三)開發費用(壹)支付的前提條件(二)初始費用1、費用標準2。收費標準2。付款時間和方式。軟件售後服務(壹)售後服務的內容和範圍(二)服務方式和響應時間(三)售後服務的免責條款五、售後服務費(壹)支付的前提條件(二)費用標準(三)費用支付的時間和方式六。保證和承諾(壹)甲方的保證和承諾(二)乙方的保證和承諾七。軟件。違約責任(1)甲方的違約責任(2)乙方的違約責任(11)合同的終止和解除(12)表示和通知(13)協議條款的效力(14)法律的適用和爭議的解決(15)附則軟件公司采用的合同框架是基於市場上流行的軟件開發合同模板進行修訂的。表面上看問題不嚴重，大部分都有涉及，但是從律師的專業角度來看還是有很多問題的。舉幾個例子:1。合同的標題和框架與法律關系不壹致。本項目是軟件開發和售後服務兩個相對獨立的項目。兩個獨立的法律關系本應被分割成兩份合同，沒有必要為了簡單而讓當事人合並成壹份合同。但合同標題應調整為軟件開發及售後服務合同，以準確反映合同中的法律關系。這壹遺漏反映了起草人在起草前準備不足，導致合同框架中沒有將軟件開發和服務內容獨立分開，導致兩者的責任和處理方式混在壹起。2.合同的模塊設計不合理。本合同的模塊設計並非針對本次交易的具體特點，軟件開發和售後服務的權利義務混在壹起。導致條款和內容相互重疊，分布不合理。這個交易要分為軟件開發和售後服務兩部分，其中軟件開發部分又分為第壹期和第二期兩個小塊，合同塊也要做相應的切割。3.沒有關於軟件修正和重新驗收的規定。考慮到軟件是高科技產品，測試軟件是否滿足開發要求和功能需要壹定的時間。因此，我們應該考慮對首次驗收不合格或運行中出現問題時如何采取行動做出規定。4.沒有提出付款的先決條件。從保護我們客戶最大利益的角度來看，進行支付的前提條件是軟件合格且運行正常。5.沒有根據交易的特點設計相應的條款。這是壹個科技含量高，但責任大，風險高的知識產權交易。因此，應加強合同中的知識產權歸屬、產品責任和保密義務，以有效保護客戶利益，降低法律風險。6.沒有合同解除和終止條款。考慮到這個合同持續時間比較長，要經歷三個階段:壹次開發，二次開發，售後服務。由於信息技術的快速發展和對售後服務的高要求，應該為客戶考慮特殊的合同解除條款，以便當軟件開發商開發的軟件不符合要求或服務不到位時，客戶可以隨時終止合同，並保持另找開發商的靈活性。妳應該在完成內容之前對其進行排版。妳可能會奇怪，為什麽把排版問題放在第壹次改版，好像應該是在所有實質性內容完成之後。這種觀點是有問題的，因為人們對事物的認識往往是由表及裏，由形式到本質。人們對內容的關註往往受到形式的影響。只有正確的形式才能準確表達正確的內容。在不合適的形式下，人的註意力會轉移。比如兩個標題，都是壹樓的，排版不好調整，壹個用黑，宋體，四個，壹個用普通字。兩個標題可能很容易區分。如果有十個或者二十個標題呢？到時候，妳們的感情不僅不壹樣，很可能還會很亂。因此，很難想象壹個排版混亂的文檔能夠恰當地表達內容和重點。因此，在第壹次修訂中，通過文檔排版的方式，明確合同的結構、框架和思路，可以為合同的整體修訂打下良好的基礎。這壹點很重要但容易被忽視。我國《公司法》第三十五條規定:“在同等條件下，經股東同意轉讓的出資，其他股東有優先購買權”。根據《最高人民法院關於執行若幹問題的意見(試行)》第118條規定:“出租人出售租賃房屋，應當提前三個月通知承租人，承租人在同等條件下享有優先購買權；出租人未按本規定出售房屋的，承租人可以請求人民法院宣告房屋買賣無效。