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既然有民法通則,為什麽還要制定民法典?

記者:既然有民法總則,為什麽還要制定民法典?《民法典》和《民法通則》有什麽區別?

梁慧星:《民法通則》既不是民法典,也不是民法典的總則部分。它只有156條,發揮不了民事基本法的作用。由於民法通則和單行民法相繼制定,相互之間缺乏協調和照顧,社會生活中的許多案件找不到相應的裁判規則,最高法院不得不制定許多答復和解釋,甚至以解釋的名義創設法律規則。創設規則通過法院來裁判案件,不利於法律的統壹。

中國的經濟體制改革始於市場交易的發展。當時有壹個口號叫“搞活流通”,規範市場交易的法律被關註的比較早。由此,在現行民法立法體系中,規範市場交易的法律法規(如合同法、海商法、證券法、保險法等)相對需要完善,而規範財產所有權關系的物權法卻沒有得到應有的重視,明顯薄弱和滯後。至今沒有關於物權的基本規則和制度,如區分動產和不動產的標準,不動產和動產物權的發生、變更和消滅的基本規則,物權保護的原則和制度,土地使用權的基本規則,區分高層建築所有權的基本規則,善意取得制度和取得時效制度等。

自20世紀90年代以來,所謂的企業產權邊界不清、國有資產流失等嚴重社會問題在中國經濟界被反復討論,都與未能及時制定完善的民法典導致社會生活中缺乏規範財產所有權的基本規則有關。

現有的民事法律法規大多是在改革開放初期制定的。由於舊的經濟體制和舊的民法理論的影響,壹些不適當的法律規則存在。例如,現行法律、法規和實踐將物權變動與基本關系的生效混為壹談。如房屋買賣中未辦理產權過戶手續即認定買賣合同無效,設定抵押權即認定抵押合同無效,嚴重不利於保護交易秩序和當事人合法權益。

記者:制定民法典的原因是什麽?

梁慧星:中國的社會主義市場經濟要求建立全國統壹的市場。對市場進行宏觀調控和適度管理是必要的。但民事法律制度關系到公民和企業的民事權利和義務的享有和負擔,關系到市場規則的統壹,應該由民法典規定,而不是由行政部門和地方政府規定。

由於沒有民法典,許多重要的民事法律制度不完善,給行政部門幹預民事生活留下了很大的空間,造成了行政部門通過制定法規限制公民和企業權利、地方政府通過制定地方性法規限制公民和企業權利、增加公民和企業負擔、對市場交易設置各種限制和障礙等不正常現象。

法律的發展是從習慣法到成文法再到法典法。在人類歷史上,曾出現過三次編纂民法典的熱潮。第壹次是6世紀的羅馬法編纂,產生了羅馬法全集。第二次是19世紀的歐洲民法典編纂熱潮,產生了以《法國民法典》、《德國民法典》、《瑞士民法典》為代表的壹大批著名民法典。第三波民法典編纂始於20世紀90年代,產生了1992的荷蘭新民法典、1994的俄羅斯民法典、1994的蒙古民法典、1996的越南民法典、1996的哈薩克斯坦民法典和1996的俄羅斯民法典。目前,世界上有110多個國家有民法典。其他幾個國家正在制定民法典。

值得註意的是,根據歐洲議會的決議,正在起草壹部歐洲民法典。即使在美國和加拿大這樣的判例法國家,也有幾個州制定了自己的民法典,如《加州民法典》和《魁北克民法典》。可見,民法典的制定是現代法治的壹個經驗。中國民事法律制度的完善也應該通過制定民法典來實現。

黨的十五大報告決定建設中國特色社會主義法律體系2010。按照思路,這個法律體系應該是金字塔形的結構,憲法作為國家的根本法在最上面;其次是民法、刑法、民事訴訟、刑事訴訟等基本法律;第二,特別法;以下是國務院制定的行政法規。其中,憲法和民法、刑法、民事訴訟、刑事訴訟等基本法律應當是成文法典。到目前為止,憲法、刑法、刑事訴訟法、民事訴訟法都是成文法典,在八大期間進行了修改,但民法還不是成文法典,只有民法總則和單行法壹個。

雖然民法總則和單行民法在保障公民和企業的民事權利、規範市場交易秩序、維護社會公平正義、促進社會主義市場經濟發展等方面發揮了極其重要的作用,但民法總則畢竟不能起到民法典的作用,許多重要的、基本的民法制度缺失,不能適應市場經濟和社會生活的要求。中國要建設法治國家,當然要制定自己的民法典。制定壹部符合我國改革開放和社會主義市場經濟發展實際、順應法制發展趨勢、與國際接軌的完善的現代民法典,是我們的壹項重要立法任務。

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