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了解外國法律在中國的內容有哪些途徑?

所謂外國法內容的認定,也稱外國法內容的確定,在英美法系國家稱為外國法的證明,是指根據本國的沖突規範,在應當適用外國法時,如何查明外國法的存在和具體內容。

在不同國家識別外國法律的方法

各國認定外國法律內容的制度大致有三種:

當事人提供證據證明外國法律被英美等國視為“事實”,故要求當事人提供證據。舉證方式可以是當事人在起訴狀中引用外國法律的內容,也可以請專家提供證明。雙方提供的外國法律內容不壹致的,由法院判決哪壹方的主張是正確的。

法官依據職權認定當事人不需要提供證據。歐洲大陸的壹些國家,如意大利、奧地利、荷蘭等,將外國法律視為“法律”,認為法官應當了解法律,在當事人不提供證據的情況下,查明外國法律的內容。

法官依職權查明,當事人也有協助的義務,德國、瑞士等國家主要采用這種方式。這些國家認為,外國法律內容的認定主要應視為“法律”問題,主要應由法官依職權決定。同時,法院也有權要求雙方提供外國法律內容的證據。這種合並方式更註重法官的調查,當事人提供的證據可以確認,也可以駁回。

如何查明外國法律在我國民法通則中沒有明確規定,而是在最高人民法院的《關於執行

四。無法確定外國法律內容時的解決方案。

在各國應根據本國沖突規範適用外國法律的情況下,如果不能查明外國實體法,當事人也不能證明外國法,各國立法和實踐有以下做法:

(1)直接適用國內法這是大多數國家采用的方法。如瑞士聯邦國際私法法典1988第16條第二款規定:“外國法律不明的,適用瑞士法律。”我國也采用這種方法。

(二)類推適用國內法有些國家在無法證明外國法律的情況下,可以推定外國法律與國內法相同。如果美國采用類推,當當事人不能證明外國法時,就推定外國法與美國法相同,但這種推定僅限於英美法系國家的法律,如英國、加拿大、澳大利亞等。

(三)駁回訴訟請求或者答辯。

德國、美國等國家都采用這種方法。其中,美國的做法有些特殊。美國的國內法類推適用僅限於英美法系國家的法律,不適用於非英美法系國家的法律。如果當事人不能證明非英美法系國家的法律,或者法院認為提供的證據不足,原告的訴訟或者被告的抗辯都會因證據不足而被駁回。《德國民事訴訟法》第293條規定,德國法院依職權確定外國法律的內容,但也有權要求雙方提供有關外國法律的證據。如果負責提供有關外國法律證據的壹方未能提供證據,法院將因證據不足而駁回訴訟請求或抗辯。

五、錯誤適用外國法律的解決辦法。

外國法律的錯誤適用有兩種:錯誤適用和錯誤解釋。

(壹)錯誤適用是指錯誤適用國內沖突規範導致錯誤適用外國法律。具體來說,根據國內沖突規範應該適用外國法卻錯誤適用國內法,或者應該適用國內法卻錯誤適用外國法,或者應該適用外國法卻錯誤適用外國法。對於這種錯誤適用,是因為是錯誤適用內部沖突規範造成的,屬於錯誤適用國內法的性質。因此,應當允許當事人依法申訴,以糾正自己的錯誤。

(2)解釋錯誤,是指法院在依據國內法的沖突規範適用某壹外國法律時,對該法律的內容進行了錯誤的解釋。具體來說,應該適用外國法的A條但錯誤適用外國法的B條,或者適用的條款是正確的,但曲解了條款的內容。如何處理這種錯誤在不同的國家是不壹致的。綜合起來,有兩個命題:

不允許當事人向法國、德國、瑞士、荷蘭、比利時、盧森堡、西班牙、希臘等國上訴,以此主張權利。根據這些國家的程序法,他們將審判分為“事實審判”和“法律審判”。上級法院進行“法律審判”,只審查下級法院適用的法律是否正確。至於事實,只是主審法院的責任,上級法院必須接受下級法院對事實的認定。但對外國法律的誤解和解釋視為事實,屬於事實審判範疇,當事人不能上訴。在這些國家中,德國、瑞士等國將外國法律視為法律,但這些國家認為其最高法院是本國法律的統壹解釋機關,而不是外國法律,因此不允許當事人上訴。

允許當事人向英國、美國、奧地利、意大利、葡萄牙等國申訴這壹主張。英美雖然將外國法律視為事實,但其上訴審判既包括法律審判,也包括事實審判,因此當事人可以事實認定不當為由對適用外國法律的錯誤提起上訴。奧地利等國認為,外國法律適用不當與適用國內法錯誤是壹樣的,因為作為準據法的外國法律是以國內沖突規範為指導的,所以應當允許當事人上訴。

我國的民事案件實行兩審終審制,沒有法律審判和事實審判之分。我國法院在審理涉外民商事案件中適用外國法律的錯誤,無論是我國沖突規範造成的,還是適用外國實體法本身的錯誤,當事人均可予以糾正。

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